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第2章 国际贸易实务中的法律问题 2国际贸易中的法律适用问题 帮《公约》中关于违反合同的补救办法六种常用贸易术语FOB、CFR、CIF和FCA、CPT、CIP的风险、责任、费用的划分界限。 国际贸易既是商业行为也是法律行为，其法律的约束力主要来源于合同的约定。由于各国对合同关系的规定各不相同，使得国际贸易业务中的合同不仅可以适用本国的法律，也可以适用其他国家的法律，在履行合问和处理争议过程中还可能受到相关国际公约和国际贸易惯例的约束。如我国的《涉外经济合同法》第五条规定：合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。当事人没有选择的，适用与合同关系最有密切关系的国家的法律。中华人民共和国法律未作规定的，可以适用国际惯例。第六条规定：中华人民共和国缔结或者参加的与合同有关的国际条约同中华人民共和冒法律有不同规定的，适用该国际条约的规定。但是，中华人民共和国声明保爵的条款除外。可见，只有熟悉国际贸易业务中的规则，才能在实际操作中真正做到国际化和规范化。 2．1 国际贸易中的法律适用 国际贸易实务环节繁多，业务关系错综复杂。这些业务环节的完成，通常都要根据壤参照有关的条约和惯例，当发生争议提交仲裁或诉讼时，还要按照有关的仲裁规则与诉讼隽鲢剩办理。因此，国际贸易中的法律关系实际上是一种国际民事法律关系，这就涉及这种荚系究竟依据什么法律产生以及用什么法律进行调整的问题，即通常所说的法律适用问题，这是一个比较复杂的问题。例如，中国某进出口公司与法国某公司订立一个买卖货物的合同，这个合同的订立，究竟要根据中国的法律还是法国的法律?合同有效订立以后，执行合厨中一旦发生争议究竟要在哪个国家的法院起诉?法院应该遵照哪个国家的法律进行判决?如此等等，都会在实践中经常遇到。 2．1．1冲突法 当法律关系出现冲突时，冲突双方都希望选择对自己有利的法律规范，国际上对此现象专门拟定了一套原则，这就是冲突法。 1)冲突法的概念 在国际经济贸易法律关系中，由于涉及不同国家的不同法律规定会形成一种法律抵触现象。例如，英、法两国商人磋商一笔交易，英商发出一个实盘，有效期为两天，法商在第二天下午发出接受电报，该电报于发盘有效期内到达英商营业地点，但英商声称已于第二天上午撤销实盘。在这种情况下，法商坚持合约已经成立，理由是按照法国国内法的规定，在规定的有效期限内，发盘不能任意撤销。英商则坚持合同并未成立，理由是根据英国国内法，一个无对价的发盘是可以随时撤销的，这样，英国法和法国法在交易实践中就产生了法律的冲突。国际经济贸易法律关系中的冲突法就是在因各国民事法律规定不同而发生法律冲突的情况下，指定以何种法律作为调整某一涉外民事法律关系标准的法律适用法。当今各国在处理涉外合同的法律适用问题上大都遵循意思自治原则。 2)意思自治原则 意思自治原则就是根据当事人的意思，由他们自己协议决定适用于合同的法律。它包含以下几个方面的含义：一是当事人在不妨碍他人行使权力的基础上，有权根据自己的意愿决定是否订立合同或者变更终止合同；二是有权根据自己的意愿选择交易对方订立合同；三是有权在法律许可范围内选择采用何种合同形式订立合同。对于当事人订立合同的自由，任何人都不得非法干预，不能强迫当事人订立、变更或终止合同。 3)法律适用条款的限制 在国际贸易的合同中，除标的物、价格、运输、保险、支付、商检、免责条款外，还有法律适用条款，即在合同中注明本合同适用××国法律。法律适用条款的确定是当事人双方在合同签订中自由选定的。当事人可以根据合同性质、类型等实际情况自主选择适用的法律，可以选择当事人所在国共同参加的国际公约，也可以是一方国家的法律或者国际惯例。 尽管有些学者认为当事人选择法律的自由是不应该受任何限制的，但自这一原则提出时起，绝大多数法学家都认为当事人选择法律的自由是有限制的，并随着国家对经济生活干预的加强而系统化和制度化了。大致说来，限制体现为两个方面： (1)国家法律中的强制性规定不能依当事人的意思而排除其适用，如我国《合同法》第七条即规定：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。也就是说意思自治原则首先要受合法性、公共利益原则的限制。此外，我国法律还规定，当事人选择的法律不能是冲突法，必须是实体法。 (2)当事人不能选择与合同毫无联系的法律。也就是说，当事人选择某一法律时，必须有一种合理的根据。如我国与日本某一商人成交，在交易过程中，可以选择中国或日本的相关法律，也可以约定某一国际公约或国际惯例，但不能依据与本项交易完全无关的其他国家的法律。 2．1．2管辖权 处理一个涉外民事案件，必须同时解决两个问题：一个是法律适用问题，即根据冲突规范确定准据法(即处理争议的依据法)；另一个问题是法院是否受理这一案件，即管辖权问题。 1)