民事诉讼法学第四章当事人与诉讼代理人.ppt

高等教育出版社 五、当事人的认定 【4－8】司机甲交通肇事后逃逸，受害人以甲为被告提起赔偿诉讼，法院送达诉状及开庭通知书时均由甲之弟以甲名义签收，开庭时，由甲之弟出庭应诉，在核对当事人时，甲之弟称自己即为甲。 问：（1）在本案中，当事人是谁？ （2）法院作出的判决对甲有无拘束力？ 高等教育出版社 在名义上的当事人会与实际进行诉讼的人不相一致时，法院有必要确定谁才是本案的当事人。 对如何确定当事人有以下三种学说 （1）意思说。该说主张应当以原告的意思为基准来确定当事人。 （2）表示说。该说认为应当以诉状中的记载为基准确定当事人，即以诉状中所表示之人为当事人。 高等教育出版社 （3）行动说。该说主张应当以实际实施诉讼行为为基准确定当事人，即在诉讼中以当事人名义进行诉讼活动的人才是当事人。 在日本学界，表示说为通说。 确定当事人，一般应当以诉状中载明的为准。 对于裁判生效后，才发现名义当事人与实际当事人不一致的，应根据具体情形采取不同的方法解决。 高等教育出版社 六、当事人的更换 当事人更换，是指在诉讼进行过程中，原来的当事人变更为新的当事人。 （一）法定更换 1．一方当事人死亡 2．法人合并与分立 3．法人解散、依法被撤销或宣告破产 （二）任意更换 高等教育出版社 任意更换，是指在当事人不适格时，法院在征得当事人同意后，将非正当当事人更换为正当当事人。 《试行法》第90条曾规定了任意更换 任意更换后，除非得到新当事人的认可，不发生诉讼权利义务的承担。 高等教育出版社 七、当事人的诉讼行为能力（诉讼 能力） 【4－9】甲向法院提起诉讼，在参加完法院主持进行的审前准备程序后，因精神病发作，被法院认定为限制行为能力人。 问：（1）甲是否可以继续作为当事人亲自参加庭审，进行质证和辩论？ （2）甲在审前准备程序中实施的行为是否有效？ 高等教育出版社 诉讼行为能力，又称诉讼能力，是指当事人亲自进行诉讼活动，以自己的行为行使诉讼权利和承担诉讼义务的法律上的资格。 当事人具有诉讼行为能力是诉讼行为有效的必要条件 在自然人作为诉讼当事人时，诉讼行为能力问题才具有实际意义。 民事诉讼能力采用两分法，只有有诉讼行为能力和无诉讼行为能力之分。 高等教育出版社 八、当事人的诉讼权利和诉讼义务 (一)当事人的诉讼权利 当事人的诉讼权利主要有12项 (二)当事人的诉讼义务 当事人的诉讼义务主要有3项 当事人应当依法行使诉讼权利，履行诉讼义务 高等教育出版社 第二节 诉讼代理人 一、诉讼代理人概述 （一）诉讼代理人的概念与特征 民事诉讼代理人，是指依据法律的规定或者当事人的授权，在民事诉讼中为当事人的利益进行诉讼活动的人。 诉讼代理人具有如下特征： 1．以被代理人的名义实施诉讼行为 高等教育出版社 2．具有诉讼行为能力 3．在代理权限范围内实施诉讼行为 4．诉讼代理行为的法律后果由被代理人承担 5．在同一诉讼中只能代理一方当事人 高等教育出版社 二 诉讼代理人的种类 （一）．法定诉讼代理人 法定诉讼代理人具有类似于当事人的诉讼地位和诉讼权利 高等教育出版社 【4－10】甲委托律师乙代理诉讼，在授权委托书中写明授权系全权委托，授权乙代为一切诉讼行为。 问：（1）乙是否有权撤回诉讼、与被告和解？ （2）乙是否有权申请回避、申请财产保全？ （3）如果在委托书中载明授权乙提出上诉，乙据此是否在上诉审中获得了代理权？ （4）乙是否有权对管辖权异议的裁定提出上诉？ （二）、委托诉讼代理人 高等教育出版社 委托诉讼代理人的代理权来源于当事人或其法定代理人的授权委托行为 我国民诉法未采用律师强制主义，对诉讼代理人规定了相当宽的范围 。 律师 、当事人单位推荐的人 、经法院许可的其他公民 都可以作为诉讼代理人 当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人 1. 委托诉讼代理人代理权的产生和范围 高等教育出版社 2. 委托诉讼代理人的代理权限 当事人在民事诉讼中的权利大体可分为两大类： 第一类是纯程序性质的或者与实体权利关系不那么密切的诉讼权利 第二类是实体权利或与实体权利紧密相关的诉讼权利 第二类权利需要经当事人特别授权 高等教育出版社 诉讼代理人在诉讼中具有独立的诉讼地位，可以在代理权限范围内独立地代为或代受诉讼行为 。 当事人委托代理人后，本人可以出庭参加诉讼，也可以不再出庭。 离婚诉讼的当事人一般仍应当出庭 3. 委托诉讼代理人的诉讼地位 高等教育出版社 4、委托诉讼代理权的变更与消灭 诉讼结束 代理人死亡或者丧失诉讼行为能力 代理人辞去委