1商法概述(上).pptVIP

商法学;教材说明;普通法、特别法;依据法适用的范围不同，将法律区分为一般法和特别法。一般法是针对一般人、一般事、一般时间、在全国普遍适用的法。特别法是针对特定人、特定事、特定地区、特定时间有效的法律。以人而论，民法就是适用于一般人的一般法，教师法就是特别法。以事而论，民法适用于一般民事法律行为和事件，而收养法仅针对收养这一特殊的法律行为和事件。在法律适用中，遵循特别法优先的原则。;根据法律效力的范围大小对法律进行分类，效力范围较广的为普通法，又称一般法，效力范围较窄的为特别法。区分两者的标准主要有三种：一是以区域为标准。适用于全国或较大区域的为普通法，适用于特定范围或较小范围的为特别法。二是以人为标准。适用于一般人的是普通法，适用于特定人的是特别法。三是以适用事项为标准。适用于一般事项的为普通???，适用于特定事项的为特别法。;需要强调的是，普通法与特别法的区分是相对的，既包括不同法律之间的关系，也包括同一部法律中不同条文之间的关系。 尤其需要注意的是要正确理解特别法优于普通法的法律适用规则。根据《立法法》第八十三条的规定，同一立法机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章才能适用一般法服从特别法的原则。而对于不同机关制定的法律规范，应按法律效力等级的要求，即“下位法不得与上位法相抵触”的原则适用法律。;第一讲 商法绪论—代前言;如果民法的基本精神可以概括为自由、平等、博爱的话，商法则可以归纳为自由、平等、安全，确保交易顺利、可靠、安全 。 ;;;;简单地说，商法调整的对象主要是商事主体及其交易活动。由于商事活动的灵活性以及市场经济的发展，商法的体系表现出一种变动不拘的特点，构成其体系的各单行法随着商业活动的需要或增或减或删或废。;但无论怎样变化，商法的体系总是由两大部分组成: 一是商事主体法，用来规范参加交易活动的主体; 二是商事活动法（也有说是商事行为法），用来规范交易活动的游戏规则。商法是以商事主体为核心，以商事活动为主线的一个发展变化的法规群。; 我国商事主体法主要包括《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》和《破产法》。作为组织法，商事主体法是一部动静结合的法律。 ;从静的方面讲，商事主体作为一种拟制“人”，与自然人一样，也要具备表达自己意思的各个“器官”，要具备对自己行为承担责任的能力。但与自然人不同的是，其表达自己意思的“器官”只能是组织机构，而承担责任只能以财产为基础。其中，财产基础是商事主体对外交易的基础，是重中之重。 ;财产责任分为有限责任和无限责任两种形式，这主要是针对商事主体的投资人而言的，如果该商事主体有独立的财产，则其投资人不能抽回其投资，但该商事主体要以其全部资产对商事主体的活动承担责任;否则，投资人可以抽回投资，但要以其全部资产对商事主体的活动承担责任。 ;从动的角度看，该拟制“人”同样遵循由生到死的自然规律，但其“出生”的目的仅仅是追逐利益，如果该目的不能实现，则只有走向灭亡。因此在进行拟制时，要关注的是其“出生”，即设立的过程是否有利于逐利，其“死亡”，即终止解散前是否了结了生前的债务。这种拟制的结果就是一部法律的出台和一类商事主体的诞生。 我们掌握商事主体法，要将财产基础、组织机构和设立、经营和终止等结合起来，从静态和动态进行多角度把握。 ;2005年年底全国人大常委会对《公司法》作出了重大修改。 在市场主体准入方面，降低了注册资本额的限制，允许分期缴纳注册资本，取消了股份有限公司的审批制，“一人有限公司”的合法性得到承认，在很大程度上降低了设立有限责任公司的门槛。 在公司治理结构方面，着力健全“三会”，尤其对董事会和监事会的规范更加细致、严谨。同时，进一步严格对上市公司的要求，完善上市公司治理结构。;在股东权利方面，加大了对中小股东保护的力度，强化了平衡公司利益的机制。所有这些，都是商事主体法随着时代发展而逐步完善的证明。;商事活动法基本上是商业交易习惯的法律化，是商事主体在交易活动中应当遵循的游戏规则，统一的交易规则有助于降低交易成本。符合商事主体利润最大化的要求。因此，商事活动法尊重交易习惯，以诚实信用、自愿有偿为原则，以明确统一的交易规则为主要内容，突出体现商业活动的技术性和可操作性要求。 也正是由于以上特点，在掌握这类法律时，我们只能以识记为主要手段，强化记忆效果。 ;商事活动法体现了商法的变动性，其具体法律部门构成尚无定论，一般暂将《票据法》和《保险法》归入此类。 《票据法》是支付活动的经验总结，主要包括汇票、本票、支票三种类型票据的交易规则，属于典型的商事活动法。 《保险法》不仅调整保险交易，同时将保险公司作为一类特殊的公司进行了特别的规定，但总的来讲，该法还是以保险交易和理赔规