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第二讲 罪刑法定主义 一 罪刑法定主义的意义和演进 （一）罪刑法定主义的意义 罪刑法定主义通常以“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚”为经典表述，虽然以拉丁文表示，但是由德国著名刑法学家费尔巴哈在1801年的刑法教科书提出的。 罪刑法定主义首先基于三权分立的民主主义立场，从法律的角度，要求犯罪与刑罚必须经过立法机关制定的刑事法律加以明确界定。 罪刑法定主义其次基于保障国民行为自由的自由主义立场，要求预先将某种行为规定为犯罪并明确刑罚，而且必须禁止事后法，以便国民知晓自己的行为。 罪刑法定主义是为反对封建罪刑擅断主义而确立的刑法基本原则 资产阶级在反封建过程中，对罪刑擅断、刑罚残暴、畸轻畸重的专制制度进行了抨击，提出了罪刑法定主义的口号： (二)罪刑法定主义的演变 罪刑法定思想在罗马帝国时代就有萌芽，当时刑法大部分都有对犯罪与刑罚的详细明文规定，具有“适用刑罚必须根据实体法”的规定 第一次明确将罪刑法定作为法律原则提出的是贝卡利亚，他在《论犯罪与刑罚》中指出：“只有法律才能规定犯罪与刑罚，只有代表根据社会契约而联合起来的整个社会的立法者才拥有这个权威，任何司法官员都不能自命公正地对社会的另一成员科处刑罚。超过法律限度的刑罚就不再是正义的刑罚。” 德国学者费尔巴哈对贝的思想做了进一步补充和发展，他在1801年的刑法教科书中，用拉丁语格言的形式表述了罪刑法定主义的三原则：“无法律则无刑罚”、“无犯罪则无刑罚”、“无法律规定的刑罚则无犯罪”——罪刑法定主义被定式化。 就法律而言，英国1215年大宪章被认为最具罪刑法定思想内涵的法律，该宪章就39条规定：“任何自由人如非经依据合法的裁判或者国家法律，不得逮捕、监禁、没收其领地、没收其合法权利或者放逐。”——有争议 大宪章制定以后，罪刑法定的思想，又在英国1628年的《权利请愿》和1689的《权利法案》中被确认，并从英本土传播在北美。 资产阶级革命胜利后使罪刑法定主义由思想变成了现实，由理论变成了法律原则。从罪刑擅断到罪刑法定，也是人类文明从较低程度向较高程度发展的重要标志。 在欧洲，法国是最早在法律上确定罪刑法定原则的国家，1789年8月26日《人和公民权利宣言》（即人权宣言）第5条规定：“法律仅有权禁止有害于社会的行为，凡未经法律禁止的行为不得受到妨害，而且任何人不得被迫从事法律未规定的行为。” 今天各国的刑事立法，罪刑法定已成为最基本的原则，只是该原则在不同国家的法律中的体现形式不同： 在宪法中规定，如日本、挪威等 在刑法中规定，如的国、荷兰等国 既在宪法又在刑法中确认，如意大利等国。 二、罪刑法定主义的理论基础和思想内涵 日学者泷川幸臣 大宪章思想 费的心理强制说 孟德斯鸠的 分权理论 木村龟二 费的心理 强制说 孟德斯鸠的 分权理论 1、孟德斯鸠的三权分立思想 三权分立的意义在于：（1）将国家权利在功能上正确地划分其归属的国家机关；（2）经由宪法上不同国家机关组织上的相互制约，达到控制国家权利，保障人民基本权利不受侵害的目的。 英国的洛克是最早提出分权的原则，主张权利必须由不同的国家机关行使，因为“如果同一批人同时拥有” 判定和执行法律的权力，这就会给人们的弱点一绝大诱惑，是他们动辄要攫取权利，借以使他们自己服从他们所制定的法律，并且在制定和执行法律时，使法律适合他们自己的私人利益。 实行严格罪行法定主义的基本要求：对于立法机关来说，必须以明确、具体的法律来规定犯罪；对于司法机关来说，只有严格依法办案，不允许法官解释和创制法律，对于法律没有明文规定的行为，不得定为犯罪和进行刑罚。 所谓心理强制说，就是通过法律事先规定刑罚及执行刑罚对犯罪人以及社会公众形成一种“威慑”的心理状态，从而达到预防犯罪的效果。其意义在于透过预先用法律明文规定犯罪与刑罚以达到警世作用，以遏制人们的犯罪意念和行为。 2、费尔巴哈的心理强制说 费认为：“因为人们在避免不快，追求快乐，权衡利弊之下进行活动的动物，如果把刑罚作为犯罪的结果预先加以规定，实施犯罪立即执行法律规定的刑罚，人就会把不犯罪产生的小的不快和因受刑罚产生的大的不快加以权衡，就会为了避免大的不快而抑制小的不快而不去犯罪，就有必要在法律上事先规定犯罪与刑罚的关系。” 罪刑法定主义包括：“没有事先规定的法律就没有刑罚、没有成文法律就没有刑罚、没有法律的明文规定就没有刑罚” 三项内容。 三、罪刑法定主义的派生原则 （一）排斥习惯法，实行法律主义 罪行法定主义中的