浅析违约责任及侵权责任竞合.docVIP

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浅析违约责任及侵权责任竞合

浅析违约责任及侵权责任竞合中图分类号:D911.05 文献标识码:A 文章编号:1008-925X(2011)11-0054-02      摘要:违约责任与侵权责任竞合时行为人实施的某一个违法行为同时具有违约行为与侵权行为的双重特征,从而产生违约责任与侵权责任的法律现象。本文通过对两者的概念及其竞合特征进行分析,阐明了竞合相关学说,探讨了我国在立法和司法关于违约责任与侵权责任竞合制度适用时应注意的问题。?   关键词:违约责任 侵权责任 竞合          盖尤斯的《法学阶梯》在民法上的一个重要贡献是确立了所谓的“盖尤斯分类法”。根据这一分类法,民事责任主要被划分为违约责任和侵权责任。但是在实践中要把违约责任和侵权责任严格地区分开来是很困难的。随着社会关系日趋复杂,既可按违约责任起诉又可以安侵权责任起诉的民事案件越来越多。这样就产生了违约责任和侵权责任的竞合,而这一问题又是现代民法学上一个引人注目而长期争论不休的问题。?   1 违约责任与侵权责任竞合之概述?   侵权责任是指当事人的行为违反了我国法律及行政法规的规定,损害了国家集体和他人的合法权益时应当承担的法律责任。侵权责任的构成要件是:一是违法行为,二是损害事实,三是行为人的主观上有过错,四是损害事实与行为人的违法行为之间有因果关系。违约责任,是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所承担的法律责任。违约责任的构成要件:一是违约责任的主体必须是有效合同的当事人,是有权独立主张自己利益和进行仲裁或者诉讼活动的主体;二是违约行为,包括作为的违约和不作为的违约。“同一种违反民事义务的行为,同时符合违约责任与侵权责任的构成要件,从而导致了违约责任与侵权责任的并存和相互冲突的现象,此即违约责任与侵权责任的竞合。”违约责任与侵权责任竞合的主要特征是:必须同一不法行为;同一不法行为既符合侵权责任的构成要件,又符合违约责任的构成要件,使两个民事责任在同一不法行为上并存;必须是由同一民事主体引起;必须同一给付内容。?   2 违约责任与侵权责任竞合之理论?   由于两者存在着上述的区别,一个责任竞合的案件是以违约还是侵权为案由提起诉讼,对双方当事人来书送都是至关重要的。而且在实践中,违约责任与侵权责任的界限并不像教科书上阐述地那么分明。各国法官及法学家对两者的竞合作出了不同的性质认定。主要有一下三种:?   2.1 法条竞合说:19世纪末期及20世纪初期,德国学者借鉴刑法的理论而创设了民法中的法条竞合说理论。该学说认为,违约行为与侵权行为都未侵害他人权利的不法行为,两者在性质上是相同的。如果一种行为违反了债务不履行和侵权行为的规定,则应当将债务不履行作为侵权行为的特别形态对待。?   2.2 请求权竞合说:该学说认为,一个具体的事实如果同时具备了侵权行为和债务不履行的要件,由此应产生侵权行为的损害赔偿请求权与债务不履行的请求权,二种请求权可以独立并存,权利人可以选择其中一项请求权,也可以同时行使两种请求权。?   2.3 请求权规范竞合说:这一学说为德国学者拉伦兹所倡导。拉伦兹认为请求权竞合主张不得侵害他人权益的一般义务与契约上的特别义务,属于两个独立的法律义务的观点是不能成立的。?   上述三种学说各有合理之处,但又均有明显的缺陷。法条竞合说认为侵权行为月违约行为违反了不同的法律规定,合同责任适用于合同关系中的当事人,侵权责任适用于无合同关系的当事人,但它未准确认识侵权行为法与合同法的性质:两者是地位平等的法律并非是普通法与特别法的关系。这一学说认为,违约行为是基于合同产生的特殊义务的违反,侵权行为是对权利不可侵犯的一般义务的违反,二者产生的责任都是侵权责任,但应当依特别法优于盘头发的原则来确定责任,这种观点也不对,尽管广义来说,违约责任也侵犯了侵权人的债权,但二者在许多方面有着明显的区别,不能混为一谈。并且依法条竞合说的观点并不利于对受害人的保护,只按合同责任处理显然对受害人不利。另外,该学说认为,受害人仅享有一项请求权,这也不利于对债权人的保护,因为一旦这唯一的请求权在行使过程中遇到障碍,或者其请求权被法院驳回,受害人将不能再行使另外的请求权。?   3 违约责任与侵权责任在中国的立法及建议?   从我国现行民事立法和司法实践看,我国对侵权责任和违约责任竞合问题采取了从高竞合禁止的立法模式逐步向有限制地允许竞合过渡的调整方式。主要表现在:?   一九八九年六月,最高人民法院下发的《全国沿海地区涉外、涉港澳经济审判工作座谈会纪要》中,提出了责任竞合问题及处理的相关原则,指出“被告的行为同时构成破坏合同和民事侵权”,“原告可以选择二者之中有利于自己的一种诉因提起诉讼”。我国《合同法》第122条明确规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受侵害方有

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