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浅议我国异议股东股份回购请求权制度完善中图分类号：DF411.97 文献标识码：A 文章编号：1008-925X(2011)11-0055-02 　　 　　摘要:我国2005年新《公司法》首次引进了异议股东股份回购请求权制度，旨在有效平衡中小股东和大股东的利益。随着公司法的不断实施，股份回购争议诉讼日渐增多，立法上的弊端也日益显现出来。本文旨在分析我国异议股东股份回购请求制度的立法缺陷，提出相应的完善建议。? 　　关键词:异议股东股份 回购请求权 　　 　　 　　 　　 为平衡中小股东与大股东的利益，我国新《公司法》首次引进了异议股东股份回购请求权制度。随着公司法的实施，该制度被逐渐接受和运用，股份回购争议诉讼日渐增多，但立法的缺失却让令我们无所适从。为更好地实现异议股东股份回购请求权的立法目的，必须不断完善相关立法。? 　　1 异议股东股份回购请权制度的价值? 　　异议股东股份回购请求权是指当公司通过表决方式进行重大事宜时，对表决事宜持异议的少数股东有权要求公司以合理公平的价格收购自己股份的权利。[1]其价值主要体现在两方面：? 　　1.1 保护中小股东的利益。对中小股东来说，在其所持有的股权份额无力改变公司作出对其不利的决议时，股份回购请求权是一种对其合理期待利益落空或蒙受额外风险的救济措施，通过“用脚投票”合理规避投资风险。为有效防止股东“用脚投票”带来损失，公司会尽可能多考虑中小股东的利益，约束大股东的恣意行为，努力寻求两者的平衡，作出对控股股东和中小股东双赢的决策。? 　　1.2 改善公司的经营管理，实现控股股东利益。公司为防止股东“用脚投票”，往往会改善其决策，努力使决策达到各股东的预期利益，以求顺利获得股东会议通过。这在一定程度上能够提高企业决策的科学性和可接受性，降低公司的决策成本，提升企业管理水平。异议股东得到补偿后退出公司，其他股东能够更加齐心协力的施行公司决策，利于实现公司变革，改善公司的经营管理。? 　　2 我国立法现状和缺陷? 　　公司法第75条和第143条对异议股东股份回购请求权作了简单概括的规定，但该立法模式存在明显的缺陷，条件限定过于严苛、缺乏可操作性，以致立法目的难以实现。? 　　2.1 立法过于简单、概括:《公司法》只设置了一个条文对该制度作了简单、概括的规定，但对适用股东的范围、合理价格的确定方法等均未作明确规定。? 　　是否适用于隐名股东。隐名股东是指为了规避法律或其他原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。[2]隐名股东是公司的实质股东，是公司利益的实际享有者，是公司结构发生重大变化的实际受影响者，其能否直接行使股份回购请求权，实务中存在争议。? 　　是否适用于继受股东，即异议股东股份回购请求权能否转让或继承。一般情况下，股权可以依法继承和转让。但异议股东股份回购请求权具有救济权性质，具有区别于一般股东权的特殊属性，对该请求权能否进行转让和继承尚存争议。? 　　公司法未就何为“合理价格”，以及“合理价格”如何确定作具体规定。在此背景下，司法机关在面临股权价格争议时，就无法确定股权的合理价格，股东的股份回购权利得不到充分有效的补偿。? 　　2.2 适用股份回购的条件过于严苛:我国公司法遵循“原则禁止，例外允许”原则，在立法上对适用股份回购请求权的范围作了严格的限定。? 　　2.2.1 前提条件是在股东会上投反对票，股东范围受到变相限制。 《公司法》第75条规定行使异议股东股份回购请求权前提是“对股东会决议投反对票”，这意味着无表决权股东和缺席股东会的股东均不得行使该请求权。? 　　对于股份有限公司，虽然公司法规定不允许发行普通无表决权股，但并不禁止公司设置优先股等特殊股份，优先股对一般事项并无表决权。虽然公司结构发生重大变化时，无表决权股东的期待利益落空值会远远低于有表决权股东, 但该变化也必然会影响到无表决权股东的利益。? 　　股东缺席股东大会的情形有三种：一是未给予会议通知；二是收到会议通知，但被不当拒绝出席股东会；三是收到会议通知，但未参加会议。[3]一、二种情形系因非股东本身意志因素造成的缺席，不能归咎于股东本身，如股东因此而不能享有与出席股东相同的权利显然有失公平。? 　　2.2.2 列举式立法，适用事由受到严格限定。 我国公司法采用列举式严格限定了三种可以适用股份回购的事由，范围过于狭窄，且成就条件过于困难。? 　　两个“连续五年”的规定过于苛刻。中小股东不处于公司的中心管理层，知情权得不到全面保障，不能及时、准确地掌握公司确切的财务状况。因此，公司的控股股东可以通过财务造假，营造公司非连续五年盈利的假象，轻而易举地规避“连续五年盈利”这一条件，也可以通过象征性的发放分红来规避“连续五年不分配红利”这一条