基础资产界定中的法律问题及其解决.PDFVIP

第 14 卷第 5 期 中南大学学报(社会科学版) Vol.14 No5 2008 年 10 月 J. CENT. SOUTH UNIV. (SOCIAL SCIENCE) Oct 2008 “基础资产”界定中的法律问题及其解决 1 2 2 徐昕 ，黄海波 ，郭翊 (1. 厦门大学法学院，福建厦门，361005 ；2. 上海精诚申衡律师事务所，上海 ，200120) 摘要：在比较法研究的基础上，结合中国相关的法律概念、规则和制度，对 2006 年中国证监会发布的《关于证 券公司开展资产证券化业务试点有关问题的通知》( 以下简称《通知》) 中基础资产的分类、概念、特征描述部分 给予了法律评析。认为《通知》规定了债权和收益权两种完全不同性质的基础资产，却又只规定了资产买卖(转让) 这一种风险隔离方式，而这种方式在现行法律体系下无法适用于收益权的资产证券化。通过对比国外立法，认为 要真正解决收益权证券化的理论难题，需要进一步完善信托法及相关配套法律法规。 关键词：基础资产；债权；收益权 中图分类号：D912.29 文献标识码：A 文章编号：1672-3104(2008)05−0674−05 资产证券化(Assets Securitization)是近三十年来 世界金融领域最重大和发展最快的金融创新工具，是 一、“基础资产”界定中的法律问题 衍生证券技术和金融工程技术相结合的产物。近年来， 中国显然加快了在本土的经济环境和法律环境下建立 资产证券化这种融资方式的步伐。2003 年，中国证监 在资产证券化的发端国美国，法律并没有对可被 会公布了《证券公司客户资产管理业务试行办法》； 证券化的基础资产做明确的列举或界定。从实践来看， 2004 年，中国证监会公布了《关于推进证券业创新活 可供证券化的基础资产大致走过了“住房抵押贷款 动有关问题的通知》，国务院颁布了《关于推进资本市 ——其他贷款和应收款——金融资产——可产生稳定 现金流的资产” 的历程。 [1] 因此，美国证券交易委员会 场改革开放和稳定发展的若干意见》；2006 年，中国 认为资产证券化是“创立主要由一组不连续的应收款 证监会又颁布了《关于证券公司开展资产证券化业务 或者其他金融资产集合产生的现金流担保的证 试点有关问题的通知》(征求意见稿)( 以下简称“ 《通 券……” [2]而在学理上，学者通常也只对基础资产的范 知》”) 。这一切都表明，资产证券化已经成为当前中 围和性质做概括性描述。例如，Joseph C. Shenker 和 国金融界最为关注的金融创新方式。 Anthony J. Colletta 认为，证券化是“销售代表对一个隔 然而，资产证券化作为一种新的融资工具，在如 离的、能产生收入的资产或资产集合的所有者权益的 何适应中国法律环境的问题上还是存在着诸多值得探 股票或由这一资产担保的债券工具，……” [3] ，而John 讨之处。特别是作为资产证券化的基础问题，即哪些 Deason 则认为：“证券化是将产生于资产或发起人(产 资产可以进行证券化，在中国现今的理论界还是缺乏