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　　论非强制行政行为的制度建构 【摘要】非强制行政行为是行政主体依职权主动作出的，不以强制相对人服从、接受为特征的行政行为，包括行政指导、行政契约、行政奖励、行政调解和行政信息服务等类型。依法行政原则要求任何行政活动都必须在法律的框架之下运行，非强制行政行为也不例外。如何建立和完善非强制行政行为的法律调控机制，依然是当前行政法学的重要课题之一。为确保非强制行政行为的法治化与实效性、灵活性的有机整合，责任机制必不可少，特别是内部责任机制的建立至关重要。 【关键词】非强制行政行为；制度建构；权力约束；责任机制；论文代写 【写作年份】2011年 【正文】 随着市场经济和民主政治的发展，传统的强制性行政活动方式已经难以充分反映服务行政、给付行政、公私合作等现代行政理念的需要，因此，探索和运用新的行政活动方式势在必行。2004年，国务院《全面推进依法行政实施纲要》明确指出：要充分发挥行政规划、行政指导、行政合同等方式的作用；2009年末，国务院《关于深入贯彻落实＜全面推进依法行政实施纲要＞的实施意见（征求意见稿）》中再一次指出：要积极创新行政执法方式，更多地运用行政指导、行政合同等非强制性执法手段。由此可见，非强制行政行为是顺应时代发展要求、符合行政改革目标的重要行为方式。2005年，福建省工商局将泉州工商行政指导的成功经验在全省推广，在泉州经验的基础上，许多地方政府部门也开始探索和应用非强制行政的方法和手段。2006年，吉林市工商局确定了三年内完成非强制行政管理体系建设的目标，并在系统内全面推行实践，从而将学理上的非强制行政活动方式转化为现实的行政管理模式。应当说，实务部门积极推进的行政管理模式改革，也对行政法学研究提出了新的研究课题，亦即如何对非强制行政行为进行有效规范和控制，以确保其具备合法性与正当性？ 　　一、建立非强制行政制度的必要性 　　（一）非强制行政制度的基本定位 　　一般而言，制度是指约束人们行为的一系列规则，或者是要求大家共同遵守的办事规程或行动准则。{1}(P1756)根据研究视角的不同，制度概念存在以下两种不同的解释：其一，按照新制度主义经济学的观点，制度是社会的游戏规则，是针对人们的相互关系而设定的一些行为准则。具体可以分为正式规则、非正式规则及其执行机制，其中正式规则是政府按照一定的目的和程序有意识创造的一系列政治、经济规则及契约等法律法规，包括从宪法到成文法与不成文法，再到明细的规则和个别契约等；非正式规则是无意识的，是人们在实践中形成的价值信念、伦理规范、道德观念、风俗习惯及意识形态等因素；执行机制则是为了确保＿上述规则得以执行的相关制度安排。{2}（P175）其二，从博弈论或者理性选择理论的视角出发，制度可以界定为工作规则的组合，它通常用来决定谁有资格在某个领域制定决策，应该允许或限制何种行动，应该使用何种综合规则，遵循何种程序，必须提供或不提供何种信息，以及如何根据个人的行动给予回报。制度包含着强制，所有规则都包含着禁止、允许或要求某些行动或结果的规定。工作规则是人们在就采取什么行动进行选择时实际使用的、需要监督和强制实施的规则。强制实施也许是由直接介入者执行的，也可能由他们雇佣的代理人、外部强制力量或任何这些力量的组合来执行。简单说，工作规则是众所周知的东西，需要监督和强制实施。至少在某种程度上，工作规则一直是受直接参与者监督、由直接参与者强制实施的。{3}(P82-83) 　　作为规范非强制行政行为的制度，具备宏观制度的主要特征，在形式上同样表现为办事规程或行动准则具体而言，这一制度具有以下特征： 　　第一，属于制度中的正式规则。尽管按照上述学者对制度概念的阐释，制度有正式与非正式之别，但非强制行政制度属于正式规则，可由行政主体制定并向社会公开，并具有硬性的约束效力。这里的公开强调的是，非强制行政制度并不包含那些不向社会公众公开、仅由行政主体内部组织实施的内部规则，而仅仅针对那些按照行政法规、行政规章以及其他行政规范性文件的制定程序，制定和对外公布、并具有强制约束力的正式规则，并且这种制度规则只能是成文的，不包括不成文的习俗、惯例等隐性规则。 　　第二，具有强制约束力。法律规则是社会中最强有力的群体的某些显著观念的系统化和强制性的体现，{4}(P20-21)从命令的角度来理解法律，是指国家意志以上下级纵向关系的方式传达，具有直接的物理性强制力。{5} (P76)需要注意的是，对行政相对人而言，非强制行政行为虽然不具有强制性，但对于行政主体而言，非强制行政制度作为一种正式规则，当然具有强制约束力。 　　第三，具有灵活性特征。这种灵活性主要表现在两个方面：一是制定层面的灵活性。非强制行政制度保持开放性，就像吉林市工商局设立登记事务导办制度、维权兴企引导制度等十项工作机制那样，行政主体在不违反法律的前提