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法本体论一
法的本体论
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法的概念
一、研究法概念的重要性
有关法的定义的研究具有非常重要的地位,原因在于: 其一,我们必须注意,法是利益关涉的,它对于人们的行为、利益等可能产生影响,因为它会引起有关权利、义务、责任的分配。
其二,对于行为的约束与限制,并不只有法能够引发后果。法以外的其他社会规范—宗教、道德、习惯,同样具有这样的实效。因此,如何界定法律或者如何划定法的范围,在一定程度上等同于如何在法、宗教、道德、习惯之间划定界限的问题。
其三,即使我们给出了一个法的定义,但是这个定义在面对着“国际法”与“习惯法”时,可能缺乏充分的解释力度。
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二、 法的定义的三个基本争议点
英国法学家哈特对于法概念问题进行了较为深入的研究。他认为,有关该问题产生的争议点一共由三个:
其一,法和以强制为后盾的命令之间有什么区别与联系;
其二,由于共享同样的语词并且有时存在共同的要求,法律义务与道德义务之间是否存在差别;
其三,什么是规则以及规则达到什么程度才能成为法;换言之,法与规则之间的区别何在?
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三、法概念的两个基本立场:自然法理论与法律实证主义
法与命令、道德与其他规范体系之间的关系是法概念的核心问题。回顾西方法发展的历史,我们可以用自然法(Natural Law)理论与法律实证主义(Legal Positivism)两个名称来命名对于这个问题的两个相互对立的立场。
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自然法理论否认法自身的独立性,进而认为法必然从属于更为高级的行为标准(现代自然法理论认为主要是指道德),因此违反这个更高标准的法就不再是法了。这个更高的标准被称为“高级法”(High Law)。
自然法中的“自然”
第一重含义:人性→道德性
第二重含义:规律→永恒性 普适性
自然法中之“法”:判断行为正误之标准
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自然法理论的发展历程
纵观自然法理论的发展史,可以大体上划分为如下基本阶段:
古代自然主义自然法,
中世纪神学主义自然法,
近代启蒙思想家的理性主义自然法,
现代复兴自然法
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而法律实证主义则认为,法是人类社会的产物,是有意识创造出来的行为准则,因此法与其他的行为准则之间并没有必然的关系,因此与某些行为准则的矛盾不能成为否认法之法律属性的标准。
法律实证主义强调实在法的自足性,认为法就是法,并不受制于法以外的其他更为高级的标准,无论这些标准是“事物的本质”、“神意”、还是“人的理性”。因此,即使实在法与上述标准相违背,这也不能成为否定实在法之法律性质的理由,人们依然具有服从这种法律的义务。所以,法律实证主义其实是对于“法实际上是什么”之问题的研究。在不同的实证主义者看来,法是不同的实际存在的事物。
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用一句话概括,自然法坚持“恶法非法”,而实证主义则认为“恶法亦法”。
总之,西方法的发展史就是自然法理论与法律实证主义之间反复发生的论战史。两者之间的论战始终围绕着如何回答“法是什么”的问题来加以展开。不同的思想家基于各自不同的立场,给出了不同的答案。
到目前为止,有关法的定义的争论并未终结,人们还在为寻找法的恰当定义进行努力。甚至可以说,寻求法的定义就是法学永恒的使命。
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法的概念
中国历史上法的含义及理念
西方历史上法的含义及理念
法与法律的定义
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法的本质
(一)关于法的本质的主要学说
◎关于法的定义可以分为马克思主义与非马克思主义两大类,在我国,这一划分具有重要意义。
◎以往的法律理论从方法论的角度看,可以分为三类:
1、从法本身理解法律认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。这种观点的特点是囿于法的现象来讨论法的问题(1)规则论,一般认为法是一个逻辑上自洽的规则体系。
(2)命令论,与规则论相同之处在于都将法视为一种规则体系,所不同的是,规则论认为法律规则的效力来源于该体系内部,而命令论则认为法律规则的效力源于主权者的命令。
(3)判决论或预测论,认为法就是对法官判决的
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