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by韦忠语 联系方式：wzy1319@ 第一题 商与商法 一、“商”的含义 商有一般意义的商，经济意义的商和法律意义上的商之分。 1、一般意义的商。指买卖或交易。 《辞海》对商的注解为：①贩卖货物。或经商，亦指经商的人。如商贾。将买卖或交易称为商，在古已有之。《汉书〈食货志〉》中有注：“通财鬻货曰商”，鬻，即是卖的意思；《白虎通义》更进一步阐释：“商其远近，度其有无，通四方之财，故谓商。” * 可见，“商”之概念古老而具有相对稳定的含义，其原始含义即买卖或交易，是人们对商这一概念的最朴素理解，而且，这种理解是建立在物物交换的基础上的，这种对“商”的狭义、简单的理解，虽然不能含括近现代意义经济学上“商”的全部内涵，但却反映了“商”最一般、最基本的属性——即商是一种交易行为。 2、经济意义的商。经济意义的商是指一切以营利为目的的活动。 社会化大生产与社会分工，导致商品经济、市场经济的巨大变化，使人类生活由谋求基本生存条件为主向优化资源配置，追求财富增殖和生活的高需求发展，“商”的内涵极度扩充。 这些变化主要表现在： (1)商媒介的变化。从单纯的以货币为媒介，发展到以专业商人为媒介。商品生产者与需求者无须见面。 (2)商目的的变化。原始的商是“为买而卖”，其交易目的是为了获取自己所须的物品；而现代的商是“为卖而买”，交易目的是为了实现资本增值。 (3)商形式的变化。原始的商是以物换物或以币换物，其形式仅限于物与币、与物的交易，即交易行为之标的为物或币；而现代的商不仅是物与物或物与币的交易，它还包括实现这些交易的辅助行为，如货物运送、仓储保管、行纪、居间、包装、装卸、银行信托、保险、广告、餐饮服务、娱乐服务及信息服务等。 从这些变化我们可以看出，现代意义的商的含义与原始的商已大不相同，但人们对商的认识仍然是以交换或买卖为核心的，西方权威辞书或著作就把“商”（Commerce）解释为“商品交换或买卖之行为”，或者“货物、生产品或任何种类财物之交换”。马克思也指出：“商业，即通过买和卖来交换商品。”并认为商是“商品交换的发达形式”。由此可以看出，商虽然仍以交换为其基本形式，但商这一概念已从物质交换中抽象出来，而代之以“一切赚取利润的行为”。这是社会分工的细化促使交易内容细化后，商品的范围不断扩大的结果。商品的含义由于社会的分工，从产品——物，延伸到了行为——权利。  可以说，现代意义的商品交换实质是利益的交换。因为如马克思所说，在资本的参与下，一切都成了可以交换的商品，包括人和人的行为——劳动。但所有这些交换所归结的目的只有一个，那就是利益的获取。因此在近、现代经济领域内，人们把 营利视为“商”的本质。同时亦把以营利为 目的的行为视为商行为。 3、法律意义的商。指经商业登记的 商主体，在法律规定的范围内， 所从事的一切营利性营业活动。 对法律意义上的商，学者多有不同的解释，大致有以下几种观点： (1)梁慧星、王利明：商是以营利为目的的各种商品交换行为； (2)苏惠祥：商是以买卖方式使商品流通的的经济活动； (3)董安生等：商事概念本质上是对社会生活中生产经营活动性质之概括；在现代社会经济条件下，它是对营利性主体从事的营利性营业活动之性质概括 (4)王书江：经济学或日常生活中把商理解为沟通生产与消费的媒介行为，而法律上仅把这种媒介看作商的一种，称为固有商或买卖商，此外，还有许多商行为且范围日益扩大，出现“无业不商”的情况。  (5)王保树：营利为商的本质，这种行为不仅表现在买卖之中，而且也表现在批发商、运输商、仓储、银行、保险、信息、餐饮、娱乐等行业中，因此，广义上的营利行为才是商法上的商。 (6)现代商人，除经销商外，还包括制造商、证券商、保险商、运输商、广告商、代理商等。 多数学者并认为，商人这一概念已经过时，应将商人之概念以企业替代之。并认为，“完善现代商人制度，就是经济学上的现代企业制度的法律用语。” 台湾学者刘清波认为，商业是指独资或合资经营各种业务之营利事业，包含“营利”与“营业”两种要素。而张国键则认为，“凡属以营利为目的，从事媒介交易之行为，皆称之为商。”且认为，商或商事、商业的范围会随着商业本身的发达和商业种类的不断繁衍而逐渐扩大，法律对商事概念的认定亦会发生变化，于是，商又分为： (1)固有商：即直接媒介财货交易者； (2)辅助商：亦称第二种商，指间接以媒介货物交易为目的者，如货运、仓储、居间、包装、装卸等； (3)第三种商：指虽然不属于直接或间接媒介货物交易为目的，但从事与商品交易有密切关系的活动，如银行、信托、加工承揽、出版、印刷、摄影等；  (3)第四种商：指与货物交易并无连带关系，而只与第三种商有关系者。如广告传播、饮食服务、保险、娱乐、信息服务等。 国内有学者亦