从严格责任看对幼女性权利的保护.docVIP

从严格责任看对幼女性权利的保护 　　摘 要 我国刑法一直坚持对幼女性侵行为给予严厉打击，2013年10月出台的《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》加强了对幼女性方面的保护，其中的第19条确定行为人对12岁以下幼女性侵的主观认识由“知道”推定为“应当知道”。这一做法在加大对幼女保护的同时仍贯彻着主客观相统一的原则，兼顾了惩治犯罪和保障权利的两个方面，体现了保护被害人和保障被告人权利的统一，适应现代刑法的发展趋势 关键词 奸淫幼女 严格责任 明知 作者简介：陈惠扬，暨南大学，硕士，研究方向：刑法学 中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2016）03-264-02 奸淫幼女行为作为一种严重侵害幼女身心健康的性犯罪，各国都对其有着明确的规定并配置了严厉的刑罚，我国也不例外。针对奸淫幼女的犯罪我国《刑法》第236条、最高院发布的《批复》以及两高联合公安部和司法部发布的《意见》都给予了明文规定及严厉打击。对于奸淫幼女行为的处罚是否应适用严格责任，行为人对被侵害幼女的年龄是否应达到“明知”的程度？都是本文将要探讨的问题之所在 一、各国对奸淫幼女行为处罚的规定 对于奸淫幼女的行为，世界各国均采取严厉打击的态度，但具体如何规定处置，则分为几种不同的类型。从对幼女年龄是否应明知这一点来划分，大致可分为两种情况： 第一是“严格责任型”，其又可细分为绝对严格责任与相对严格责任。美国性犯罪通则规定“在任何情况下，当某一行为是否犯罪取决于被害人的年龄是否未满10岁时，不知被害人年龄或有理由相信被害人已超过10岁，均不得作为无罪依据。”这种不论行为人的认识水平和心理状态，只看客观上是否违背法律的规定便是绝对严格责任。而大陆法系国家中也有个别国家对本罪采用了近似绝对严格责任的规定，如《意大利刑法典》第609条-6明确规定，在针对不满14周岁未成年人实施性行为的情况下，“犯罪人不得以不知晓被害人的年龄作为开脱罪责的理由。”采用相对严格责任的典型国家是加拿大，《加拿大刑事法典》第150-1条规定，被告相信被诉犯罪时控诉人已满14岁并不能成为对犯强奸，奸淫及猥亵幼女犯罪的辩护，除非被告采取了一切合理步骤确定控诉人的年龄。相对于绝对严格责任而言，相对严格责任在一定程度上对行为人的主观心理状态有所考虑，即在其可能的认识范围内无法认识到女方未满14岁的，则行为人可以免除罪责 第二种类型是“过错型”，即奸淫幼女犯罪的成立要求以被告人对幼女年龄已知或应知为必要。过错型又分为两种情形，其一为“明知”型。法律明文规定行为人对幼女的年龄应明知或应知，如1996年《俄罗斯联邦刑法典》第134条规定：“年满18周岁的人与明知未满16岁的人实施性交，同性性交的，处3年以下的限制自由或处4年以下的剥夺自由。”这种对对象年龄明知的限制决定了该罪的主观罪过只能是直接故意。第二种情形是故意加过失型。如瑞士1996年修订刑法典第187条第4款规定：“行为人误认为儿童已满16周岁，如果行为人慎重行事是能够避免此等错误的，处监禁刑。”这也就是说，行为人在间接故意或过失的情况下没能确定对方年龄的，也构成该罪 二、对奸淫幼女行为的处罚是否应采严格责任 严格责任这一在民法中被广为应用的概念，在英美法系国家的刑法中也大量存在。近年来我国不少学者也对这一概念及相关领域做出了大量研究，极力论证其合理性，也建议我国刑法对其进行引进 （一） 严格责任的含义 刑法上的严格责任（strict liability），又称为绝对责任，是指在某些犯罪中，行为人的行为“只要具备了犯罪行为方面的某些特定要素，那么，被告人对事实的无知或认识的错误，就不能成为辩护的理由①”，就会被追究刑事责任。严格责任具有如下特点：首先，严格责任既包括实体也包括程序意义上的严格责任；其次，对严格责任的考察，不需要考虑被告主观上的过错，只要证明被告实施了法律所禁止的行为或产生了某种后果即可；最后，对事实或者法律的无知或错误认识，不能构成被告为自己辩护的原因 （二） 英美法系国家适用严格责任的背景 严格责任主要存在于英美刑法中，集中体现在公共福利方面的犯罪和道德方面的犯罪。所谓公共福利方面的犯罪是指违反公共福利法规，给社会带来高度危险的行为，例如超速驾驶，出卖酒给未成年人等。证明这类行为的实施主体在主观上存在过错的难度比较大，可能造成司法资源的过多消耗与浪费，从刑事诉讼的效率性方面来看，适用严格责任能更好地兼顾公正与效率。道德方面的犯罪是指，违反社会有关性或其他道德准则的犯罪，如与未成年人少女发生性关系，引诱未成年少女脱离其监护人的看管等。对其实施严格责任是因为，这类行为侵犯的是立法者予以重点保护的法意，故立法者认为，只要行为人实施了相关行为，对被