第3章 公司设立.ppt

第三章　公司的设立;一、公司设立概述;（二）特征 　　1、设立的主体是发起人 　　2、设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序 　　3、设立行为的目的在于最终成立公司 　　4、公司的种类不同，设立行为的内容也就不尽一致。;（三）设立原则 　　1、自由设立主义 　　2、特许设立主义 　　3、核准设立主义 　　4、单纯核准设立主义 　　5、严格准则设立主义;《公司法》第6条规定： 　　　　设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。 　　　　法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 ;（四）设立方式 1、发起设立：; 公司法第26条规定： 　　　有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。;公司法第81条规定： 　　　股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％ ，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。;公司法第85条规定： 　　　以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 ;二、公司的设立登记;（一）公司设立完成 1、设立完成的一般效力：公司取得法人资格 2、设立中公司的法律地位：权利能力受限制的社团，发起人为设立总公司的执行机关。 3、发起人的责任 　（1）资本充实责任 　（2）损害赔偿责任;资本充实责任 　　　又称“差额填补责任”是指为了确保资本的充足和可靠，保证法律人格健全，由发起人相互担保??资义务的履行，从而确保实收资本与公司章程所规定的资本相一致的民事责任。;　我国公司法： 　　第31条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 　　第94条　股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。 　　股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。;损害赔偿责任;（二）公司设立失败;　　　公司设立无效是指公司设立虽然在形式上已经完成甚至公司已经获得营业执照，但实质上却存有条件或程序方面的缺陷，或者说设立有瑕疵，故法律上认为该公司应当撤销，该公司的设立应当被认定为无效。;境外关于公司瑕疵设立制度的立法概况;设立无效的原因： 1、设立主体有瑕疵 （1）发起人或股东中有无行为能力人或限制行为能力人 （2）某发起人或股东所实施的设立行为并非是其真实的意思表示 （3）发起人或股东明知其行为将侵害债权人利益而作出设立的意思表示 2、设立行为本身有瑕疵 （1）发起设立的发起人依法没有认足公司应发行的全部股份或者募集设立所发行的股份超过招股说明书规定的截至日期尚未募足。 （2）公司的设立不符合公司法规定的条件。 3、其他原因;设立无效的提出 1、公司开始营业前：任何人均可提出 2、公司开始营业后：在法定期间内、由特定人通过诉讼程序提出。;设立无效诉讼的法律后果 1、原告胜诉的法律后果 （1）如果公司设立无效是因设立程序违反强制性规定等客观瑕疵导致的，则公司进入清算程序，清算完结，公司即告消灭。 （ 2 ）如果设立无效是因设立人的主观瑕疵造成的，且该无效原因只存在于某股东，则经由其他股东协议一致，可以保留该公司，而视为有无效原因的股东退出公司。 2、原告败诉的法律后果;公司法第199条规定： 　　　　违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额5％以上15％以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。;1、有限责任公司设立的条件 （1）股东符合法定人数：不超过50人 （2）股东出资达到法定资本最低限额：3万元 （3）股东共同制定公司章程 （4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 （5）有公司住所;公司名称;公司住所的确定： 1、管理中心