第二章国际私法的历史研究.pptVIP

第一节 国际私法学说史 第二节 国际私法立法史 第三节 中国国际私法发展史 四阶段说 一、萌芽期 二、法则区别说时代 三、近代国际私法 四、当代国际私法 一、萌芽期 罗马人和所有邻近地区-北面的斯堪的纳维亚、莱茵河对岸的日耳曼、多瑙河对岸的达契亚和沙哈拉沙漠以南的非洲的贸易都很兴旺。此外，还有与东方的贸易交往，罗马商人随身携带的主要是金币，还有玻璃、铜、锡、亚麻布和羊毛纸品等，用来换取胡椒和其他香料、棉纺织品、宝石和他们最需要的、经由陆上丝绸之路运至印度各港口的中国丝织品。 在古典文明之前，世界上的各种事件之间没有任何直接联系，每个活动仅能引起当地人的注意。但是从此以后，世界上所有的重大事件都开始连结成为一个整体。 波里比阿 万民法 万民法意即“各民族共有的法律”，是继公民法之后，逐渐形成和发展起来的罗马司法体系的一个重要组成部分，是用来调整罗马公民和异邦人之间以及异邦人和异邦人之间民事法律关系的罗马法律。 德国著名法学家耶林在其著作《罗马法精神》一书中说：“罗马帝国曾三次征服世界，第一次以武力，第二次以宗教（基督教），第三次以法律。武力因罗马帝国的灭亡而消失，宗教随着人民思想觉悟的提高、科学的发展而缩小了影响，唯有法律征服世界是最为持久的征服。” 二、 法则区别说时代（13－18世纪） 1、背景： （1）经济贸易关系的发展； （2）城邦的出现； （3）后期注释法学派的兴起； （4）不同城邦国家之间法则冲突； 2、意大利的法则区别说是国际私法理论的最早形态，其代表人物是巴托鲁斯(Bartolus)。 他把所有的“法则”分为“物的法则”、“人的法则”和“混合法则”。 （1）“物的法则”是属地的，其适用只能而且必须及于制定者领土之内的物； （2）“人的法则”是属人的，它不但应适用于制定者管辖领土内的属民，而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时，也应适用； （3）“混合法则”是涉及行为的法则，适用于在法则制定者领土内订立的契约，是既涉及人又涉及物的。他在此基础上提出了许多重要的冲突法规则。 评价（1）这种理论纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上来研究法律的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。 （2）它所创立的一些基本冲突规范，对后来国际私法的形成和发展产生了重大影响，有的规则至今仍为世界各国采纳。所以不少西方学者把巴托鲁斯称为“国际私法之父”。 （3）但是，巴托鲁斯借助词语结构来划分“人法”与“物法”，显然是不科学的。 以法则本身的标准进行分类，将法则区分为人法和物法是一种机械性的划分，意义不确定、标准不明确，范围不固定没有抓住法律关系的实质，无法应付现实社会的复杂性，不可能解决法律冲突。 二、法国的法则区别说 1、背景： 法国当时南北经济发展不平衡，封建割据严重； 16世纪，法国资本主义工商业较发达，海外交往频繁，南部经济更发达，北部却处于封建割据状态，法律冲突很多；南部是成文法，而中北部实行习惯法，导致法律冲突，不适合资本主义生产关系的发展。 2、法国法则区别说的突出代表是杜摩兰和达让特莱 （1）杜摩兰 主张把法则分为“人法”、“物法”和”行为法”三类。 但他认为只有双方当事人没有自主意思表示，直接取决于法律的强制性时．才有必要作这种划分。 他承认“物法”从物，凡涉及境内之物的问题应依物之所在地法；而“人法”从人，其效力只及于境内境外自己的属民。 不过，他极力主张扩大“人法”的适用范围，而缩小“物法”的适用范围。 特别重要的是，杜摩兰在《巴黎习惯法评述》一书中，首先提出了“意思自治”原则。内容如下：①双方当事人契约关系明示选择的法律，法院应当适用； ②法官按照签订合同、将要履行合同将要表示出的行为推定当事人默示选择的法律； ③当事人选择的应当是实体法不是程序法； 评价：杜摩兰的学说代表了新兴商人的利益，在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。他提出的“意思自治”原则摆脱了本地习惯法的束缚，冲破了属地原则的禁锢。该原则已发展成为国际上普遍接受的确定契约准据法的首要原则。 杜摩兰的学说超越了他所处的年代。 (2) 达让特莱， 站在杜摩兰的对立面，扩大物法的适用范围，缩小人法的适用范围，反对契约当事人实行“意思自治”，而极力推崇属地原则。 意思自治原则对中国立法的影响 《涉外民事关系法律适用法》的颁布和实施大大增加了意思自治适用的领域。在涉外民事关系法律适用法的43 个条文中，明确规定可以通过意思自治原则确定准据法的有15 处， 涵盖了民事主体、婚姻家庭、物权、债权、知识产权五个领域。 三、荷兰的法则区