带球推进，达阵得分——高效处理建筑缺陷诉讼的四步法.PDF

Jacob M. Slania. 2014. “Moving the Ball Forward: Four Steps for Efficiently Litigating Construction Defect Cases.” Claims Management, September 2014, 3(9), Claims and Litigation Management Alliance, pp.39-41. 带球推进，达阵得分 ——高效处理建筑缺陷诉讼的四步法 Jacob M. Slania 毫无疑问房地产是一种具有极高价值的资产，当投资者决定开发房地产时， 他们总是希望尽力提升其价值。然而当开发项目进展不顺利并导致最终成果不如 预期时，投资者往往会寻求方法来补偿其损失。受房地产项目高价值特性和 21 世纪初房地产行业不景气的影响，有关建筑缺陷的诉讼案件越来越普遍。以下是 如何高效处理这类案件的四步法。 第一步：充分了解赔案性质 当被保险人牵涉到建筑缺陷纠纷中时，其代理律师应尽快了解所涉缺陷的各 项信息。无论该缺陷涉及写字楼的窗户系统，还是校园排水系统，或是小区内的 房门系统，第一步都应该是尽可能地收集与所涉缺陷相关的各项信息。 有时候被保险人会通过非正式会面、书信或者电子邮件的形式收到诉前通知 书，有时候则会通过对方律师收到通知书。无论何种形式，一旦收到通知书，律 师就应该立即介入。否则随着时间的推移，当事人的记忆会模糊，对建筑物的修 补可能会发生，相关文件也可能会遗失。在案件初始阶段谁也无法预知哪一项证 据会最终开脱当事人，所以初始阶段搜集尽可能多的证据至关重要。 证据搜集都包括哪些方面呢？包括搜集和审阅项目资料，例如建筑和工程图 纸和规范，每日施工进度报告，材料清单，勘察报告以及其他可以帮助鉴定缺陷 的文件。证据搜集过程还包括访问关键证人，例如项目监理，工头，监工，甚至 建筑工人。与此同时还应该去项目现场勘察缺陷情况。 第二步：尽早聘请合适的相关专家 初始阶段证据收集工作完成之后，应该向相关领域的专家咨询缺陷的相关问 题。可能会有很多人宣称自己是建筑施工领域的专家，但是有经验的律师可以甄 别哪些专家庭审时会表现得更好。这些高素质的专家要及早聘请，以防对手先于 4 你下手，留下的都是不那么在行的人选。 第三步：制定切实有效的诉讼策略 在聘请了最好的专家之后，第一件事应该是让他们对缺陷进行初始分析。初 始分析的范围由缺陷的范围和预算共同决定。不管范围多大，重点是分析应尽早 完成，因为专家针对缺陷的意见、当事人和知情人的证词以及关键记录证据将会 决定辩护的要点。 一场诉讼就像橄榄球比赛中的一次进攻。进攻的目的就是为了达阵，而对于 诉讼来说，就是要么判定当事人无罪，要么以最小的代价和解。就像球场上不断 将球往前传一样，要想尽快达成目标，诉讼也应该制定一份切实有效的调查和动 议策略。 理想情况下当事人会在初始阶段收集齐所有需要的文件。如果这些信息没能 收集到，则应向法庭申请传票或向对方要求提供案件相关文件，以帮助确定与案 件相关的证据并协助所聘请专家出具分析意见。收集并审阅相关文件后，就应确 定关键证人并录取其证词。不要向对方要求该项目无关部分的任何文件，不要录 取不知道本案关键细节证人的证词。这些都只是浪费时间和金钱。专注于那些可 以推动案件进程的调查取证，就像只关注于能将球送向底线的传球一样。 除了有效的调查取证之外，让所有案件相关人员参与进来也非常重要。案件 初始分析阶段应和专家一起找出可能导致缺陷发生的相关方，可能是材料供应商 的原因，或者项目设计团队的责任，又或者是项目监工没能在施工期间及时发现 问题。无论相关方是谁，他们都需要尽快参与到诉讼过程中来。如果他们站在你 的当事人这一边，他们可以帮助你们在开始阶段搜集所有需要的信息，同时还有 可能合作制定联合辩护策略。如果他们不愿意和你的当事人结盟，那他们自己也 可能有相应的保险公司负责，也可以利用其有的资源来减少我方诉讼过程中的费 用。 除此之外相关法律问题也不能忽略。审判地点的选择是否恰当？案件是否应 该判定为复杂案件？原告的起诉是否存在问题？可否