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商 法 学（一）;绪论 一、商法学作为独立学科的必然性和必要性 （一）商事立法实践的需要是商法成为独立学科的必然要求 （二）我国长期轻视商事活动，商法建设薄弱的历史促使商法研究必须成为独立的学科，此为必要性。 二、商法学的理论价值和实践价值 （一）理论价值 （二）实践价值;三、商法的体系 ;第一编 商法本体论 第一章 商法的概述 第一节 商法概念及其特征 一、法学上的商 法学上的商也称为商事。 在现代商法理论中，指的是营利性主体所从事的一切盈利性营业活动和事业的总称。它既包括一切商事交易活动（如商事主体、商行为），也包括与实现商事交易有关的各种事宜（如商业申请、登记等）。 ;二、商法的概念 （一）多种表述： （二）概念理解的多元性： （三）定义： 所谓商法，在一般意义上是指关于商人和商行为的法律总和，严格讲，指的是以商事方法为主要调整手段，旨在于调整商事主体人格的规范化创制和商事行为规范化实施的法律规范的总称。 参看文章：徐学鹿《商法概念的多维性》 ;三、商法的特征 ;;第二节 商法的调整对象和调整方法 一、商法调整对象 （一）几种观点 代表性的三种： 1、商人。德国奉行商人中心主义立法原则的国家。 2、商行为。法国奉行商行为中心主义立法原则的国家。 3、商事法律关系。我国多数学者持此观点。 二、商法的调整方法;（一）强制主义方法 （二）公示主义方法 （三）外观主义方法 （四）严格责任方法 ;第三节??商法与邻近法律部门的区分( 略);第二章 商法的基本原则和立法体例;;;;;四、鼓励交易原则（效率） 1、企业设立过程中由“特许主义”向“准则主义”的演变，商事主体责任由“无限责任”向“有限责任”的转移，最低资本额限制，风险分散和避免企业解体制度（破产重整制度）等。 2、最大可能维护交易的有效性，如合同法中可撤销制度、效力待定制度等。 3、在合法前提下，最大限度尊重当事人的交易意愿，促进交易。;;第二节 商法的立法体例;;;;;;;;;第三章 商法的历史演进与现状（略）;第二编 商事主体论;2、《德国商法典》第1（1）条规定“在本法典意义上，商人是指商事经营者。” 3、《日本商法典》第4条规定：“本法所称商人，指以自己名义，以实施商行为为业者。” 4、《韩国商法》第4条规定：“商人，是指以自己的名义从事商行为的人。” ;（二）概念 所谓商事主体，又称商人，指的是具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事营业性商行为，独立享有商法上权利并承担商法上义务的组织和个人。 注意： 1、广义商事主体与狭义商事主体 2、商人与商业辅助人 （1)概念 (2) 属性;(3)有代理权和无代理权： ①委任关系： 经理人 代办人 ②雇佣关系：;二、商事主体的资格要件 （一）商事主体的资格要件 我国学者总结以下要件： （1）行为和经营活动要件 （2）职业要件 （3）财产要件 （4）组织要件; （5）名义要件 （6）经营方式要件 （7）登记要件 ;（二）商事主体成员资格要件 1、积极要件——具有完全民事行为能力 2、消极要件——我国明确规定,法官、检察官、人民警察、国家公务员、现役军人等不能从事商事活动。 各国公务员法几乎都规定，禁止公务人员直接或间接经营商业或其他投机事业。 ;第二节 商事主体的分类 一、国外商法上的分类 （一）完备商人和非完备商人 （二）法定商人、注册商人和任意注册商人 （三）形式商人和非形式商人 （四）拟制商人和表见商人 ;二、我国的两种划分标准 ;;;第三节当代商事主体的变革：从商人到企业;第二章 商业名称（商号） 第一节 商业名称概述 一、商业名称的概念和特征 （一）概念 商业名称是指各种商事主体在营业活动中所使用的，与同类主体相互区别的独特文字标志，是商人制度的重要组成部分。 （二）特征 1、专有性 商业名称体现的是一种特殊的权利;2、可识别性 是主体营业时用以代表自己的名称 3、商业名称是一种重要的商业和市场资源 商业名称是特定营业的无形资产，可以继承、转让，也可以作为投资使用。 4、依附性 商业名称与商事主体的营业紧密相连，不容分割。 二、与相近概念的区分 （一）商业名称与商号 （二）商业名称与商标1、联系：都属于绝对权，都具有财产性，都可以有偿转让，现实中存在重叠性。2、区别：;（1）性质不同（2）年限限制（3）地域效力不同（4）形式不同（5）法律制约不同（6）效力不同 （三）商业名称与服务标志  （四）商业名称与产地名称 （五）商业名称与行号;第二节??商业名称的法律制度 一、名称的选定及其原则 （一）名称选定的立法主义 1、自由主义 2、真实主义 3、折中主义 我国： （1）商业名称（商号）应依次由字号、行业或经营特点、组织形式三个部分组成。 （2）商号应当冠一商主体所在地