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2016司考民法讲义：离婚 　　2016司考民法讲义：离婚。司法考试基础知识在司法考试复习中占有重要地位，一定要引起重视。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够帮到大家。 　　离婚是夫妻双方依照法律规定解除婚姻关系的行为，主要有协议离婚和诉讼离婚两种形式。当然就婚姻关系的消灭而言，除了离婚这种方式以外，还可以因为一方当事人的死亡而终止。 　　一、协议离婚 　　1、协议离婚指夫妻双方依照法律规定自愿达成离婚协议，从而解除婚姻关系的行为。协议离婚应当具备下列条件： 　　（1）协议离婚的当事人双方必须具有合法配偶身份。这里的合法配偶，既不包括同居的男女双方，也不包括不为法律承认的“事实婚姻”。 　　（2）协议离婚的当事人双方必须具有完全的民事行为能力。一方或者双方当事人为限制民事行为能力或者无民事行为能力的，不得通过行政登记程序协议离婚。 　　（3）协议离婚当事人必须具有离婚的合意，且已就子女及财产分割达成了协议。 　　（4）协议离婚由民政部门主管。协议离婚必须由当事人双方亲自到婚姻登记管理机关申请离婚登记，婚姻登记管理机关经过审查，对于符合离婚条件的，应当当场予以登记，发给离婚证，注销结婚证。 　　2、婚姻登记机关不予受理离婚登记申请： 　　（1）一方当事人请求登记离婚的； 　　（2）双方当事人请求离婚，但对子女抚养、夫妻一方生活困难的经济帮助、财产分割、债务清偿未达成协议的； 　　（3）双方或一方当事人为限制民事行为能力人或无民事行为能力人的； 　　（4）双方当事人未办理过结婚登记的。 　　3、法律后果 　　（1）当事人从取得离婚证起，解除夫妻关系。 　　（2）子女归属、财产归属等均由当事人约定。 　　（3）法院应当受理： 　　A.因履行离婚协议中财产分割协议发生纠纷提起诉讼 　　B.男女双方当事人协议离婚后1年内就财产分割问题反悔，诉至法院请求变更或者撤销财产分割协议的 　　二、诉讼离婚 　　1、诉讼离婚概述 　　（1）概念：诉讼离婚是人民法院对离婚纠纷进行管辖与处理的法律制度。从另一个角度说，凡属由人民法院管辖和处理的离婚纠纷都是诉讼离婚。 　　△即使当事人在人民法院审理离婚案件过程经达成离婚协议，亦属诉讼离婚。 　　（2）管辖：《民事诉讼法》及《民诉意见》 　　A.原则上应由被告住所地人民法院管辖； 　　B.但被告离开住所超过1年的，由原告住所地人民法院管辖； 　　C.双方离开住所地超过1年的；由被告经常居住地人民法院管辖； 　　D.没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖； 　　E.被告不在中华人民共和国领域内居住、下落不明或者宣告失踪、被劳动教养或者被监禁的，由原告住所地或者经常居住地人民法院管辖； 　　F、非军人对非文职军人提起离婚诉讼由原告住所地人民法院管辖； 　　G、双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖； 　　H、中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。 　　（3）诉讼程序： 　　A.调解： 　　《婚姻法》第32条第2款前项规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解。因此调解原则上是人民法院审理离婚案件的必经程序。如果当事人确因特殊情况无法出庭参加调解的，除本人不能表达意志的以外，应当出具书面意见。 　　B.代理人： 　　离婚案件的当事人可以依法委托诉讼代理人。但即使有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭。确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。 　　C.判决： 　　对于调解无效的离婚案件，人民法院应及时判决。人民法院可以依法判决离婚，也可以依法判决不离婚。 　　△一审判决离婚的，人民法院在宣告判决时必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。如当事人违反告知另行登记结婚的，构成重婚。 　　D.上诉： 　　当事人不服一审判决的有权依法上诉。第二审人民法院审理上诉案件可以进行调解。经调解双方达成协议的，自调解书送达时起原审判决即视为撤销；第二审人民法院作出的判决是终审判决。凡判决不准离婚和调解和好的离婚案件，没有新情况、新理由，原告在6个月内不得重新起诉。 　　2、离婚事由 　　（1）感情确系破裂为其唯一理由。 　　（2）下列为情形为感情破裂的推定理由，即有下列情形之一即应准予离婚 　　A.重婚或有配偶者与他人同居的； 　　B.实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； 　　C.有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； 　　D.因感情不和分居满2年的； 　　E.一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的。 　　（3）离婚诉权的限制。 　　A.对现役军人配偶离婚诉权的限制 　　a、现役军人是指正在人民解放军和人民武装警察部队服役、具有军籍的人员。不包括退役军人、复员军人、转业军人和军事单位中不具有军籍