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国际私法 国际私法的概念 1、国际私法的名称：法则区别说、私国际法说、国际私法、冲突法、法律适用条例、法例、国际民法、国际民商法、国际民事诉讼法 2、在五花八门的名称中，运用“国际私法”的原因：①国际私法调整的国际民商事法律关系超越一国范围，是一种跨国法律关系，具有国际性，完全可以冠以“国际”二字②虽然一些国家否认“公法”与“私法”的划分，但是比较法是国际私法之母，要研究国际私法，就要对各国的民商事法律进行比较研究，这就要考虑公法与私法的划分，而西方法学将民商事法律归入私法一类③在中国，这一名称已经约定俗成④许多国家用这一名称给关于国际私法的立法命名⑤国际上最重要的专门从事国际私法统一活动的政府间国际组织“海牙国际私法会议”，也在其活动中广泛使用“国际私法”这一名称。 3、国际私法的调整对象：民商事法律关系，包括物权关系、债权关系、知识产权关系、婚姻家庭关系和继承关系、公司法关系、票据法关系、海商法关系、保险关系和破产关系等。 4、国际私法调整的民商事法律关系的方法：①直接调整②间接调整 5、国际私法的定义：用直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。 国际私法区别于其他法律部门的客观基础是国际私法调整的社会关系是国际民商事法律关系，而且在调整的过程中解决民商事法律冲突，并同时使用直接规范和间接规范来实现。 6、国际私法与国际私法学：前者是一个法律部门，后者是一门学问，是一门法学的名称；前者调整的对象是国际民商事法律关系，后者研究的的对象是国际私法本身；前者是具有法律约束力的行为规范，后者是没有法律约束力的。 国际私法的范围 1、国际私法的不同主张①国际私法只解决三个问题：法院在什么情况下对一个涉外案件有管辖权；法院在确定自己对某一涉外案件有管辖权后，应决定适用哪一个国家的法律来确定当事人的权利和义务；在什么条件下承认和执行外国法院的判决，即对涉外案件的管辖权规范、冲突规范及承认和执行外国法院判决的规范，这也是大陆法系国家的学者持有的观点②法国的学者认为，国籍法规范、外国人的法律地位规范、法律适用规范及有关涉外民商事案件的管辖权规范③德国和日本的学者认为，国际私法只解决法律冲突问题，国际私法包括调整国际民商事法律关系的冲突规范或法律适用规范④东欧各国的学者认为，主张把关于外国人的民事地位规范、冲突规范、国际统一实体规范和国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范都包括在国际私法范围之内，我国持有这种观点，并且认为还包括国内法中专门调整涉外民事法律关系的实体规范 注意：冲突规范用间接的方式调整国际民商事法律关系，统一实体规范用直接的方式调整国际民商事法律关系。通常情况下，二者是放在一起调整国际民商事法律关系的。 由上述4种观点，国际私法包括：外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体私法规范和国际民商事争议规范。 国际私法的规范 国际私法集外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民商事争议解决规范于一体，集直接规范和间接规范于一体，集实体规范、法律适用规范和程序规范于一体，是最早的跨越传统的国内法和国际法界限的法律部门或法律分支。 国际私法的渊源 1、国内法渊源①国内立法，我国有此规定②国内判例，在我国，判例不是法律的渊源，当然不是国际私法的渊源③司法解释，我国有此规定2、国际法渊源①国际条约②国际惯例，国际惯例有两种，一种有法律效力，一种没有。我国也依法适用国际惯例或习惯。 国际私法的主体 国际私法的主体： a自然人 国际私法是主体：自然人、法人、国家和国际组织，个人和法人是主要的，国家和国际组织是特殊主体，国际私法的主体是指国际民商事法律关系的主体。 1、自然人的国籍①积极冲突的解决（1）当事人有两个或两个以上的国籍其中有一个是内国国籍的，以内国国籍为准（2）当事人有两个或两个以上国籍均为外国国籍的：以最后取得国籍为准；以当事人住所或惯常住所为准；以与当事人有最密切联系的国籍为准（3）当事人有两个或两个以上的国籍不作内国国籍和外国国籍的区分，为确定应适应的法律，只以与当事人有最密切联系的国籍为准。我国的规定：以其住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法，且惯常住所优先考虑②消极冲突的解决，消极冲突是指当事人无国籍或国籍不明的，以其住所所在地法律为其基本法。我国的规定，在确定其民事行为能力时，以其定居国法为其属人法，无定居国的，以其住所地国法认定。 2、自然人的住所，①积极冲突的解决（同国籍的认定一样的叙述）②消极冲突的解决以其居所或惯常居所，或当事人曾经的最后住所，我国的规定：当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。 3、自然人的居所：居所是指当事人曾经住过的处所，不要求当事人永远居住，