直销企业设立分支机构和服务网点若干法律问题研究.doc

直销企业设立分支机构和服务网点的若干法律问题研究 2005年8月国务院颁布实施了《直销管理条例》，其中的第十条规定直销企业必须在拟从事直销活动的省级行政区域设立分支机构，同时也规定直销企业应在其从事直销活动的地区设立服务网点。然而，该条例对于分支结构和服务网点如何设立、设立的程序以及可以采取的组织形式即采取何种法律形式存在、是否应具备法人主体资格等问题并未予以明确。而2006年10月由商务部颁布实施的《直销行业服务网点设立管理办法》也同样仅仅是规定了以市/县为批准从事直销活动的基本区域单位，对于主体资格等问题同样只字未提。因此，笔者认为有必要结合我国现行的《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》以及《中华人民共和国企业法人登记管理条例》等法律法规，对于上述问题进行探究。 一、设立分支结构和服务网点的作用和目的 《直销管理条例》第十条规定“直销企业从事直销活动，必须在拟从事直销活动的省、自治区、直辖市设立负责该行政区域内直销业务的分支机构”，从该条可以看出，直销企业若要在某地开展直销业务，其必须在该地所属的省级行政单位设立分支结构，并由该分支结构负责该省级行政区域内的直销业务。也就是说，直接负责某省级行政区域内直销业务的应该是分支结构，直销企业并不能在不设立分支结构的情况下直接管理直销业务。之所以这样规定，是为了避免出现一个直销企业直接管理多个省级区域内甚至是全国的直销业务，这势必会造成管理的混乱和不利，同时也不利于相关部门对直销企业的监管。应该说分支结构是直销企业管理直销业务的中坚力量和骨干机构，对于直销企业的发展起着至关重要的作用。 而结合《直销管理条例》和《直销行业服务网点设立管理办法》的相关规定，服务网点应以县级行政区域为基本区域单位，并不要求在每个拟从事的县级行政单位都设立服务网点，但在设区的市即地级市的每个城区必须设立一个以上的服务网点。其设立的目的是满足消费者、直销员了解产品价格、退换货及企业依法提供其他服务的，而服务网点的设立应当符合当地县级以上人民政府的要求。因此，服务网点是直销企业最基层的一个单位，其直接对分支结构负责，对于分支结构的业务给予最直接的支持，是消费者最容易接触到、了解到产品的固定场所。它的存在对于直销员开展业务、消费者更全面的了解商品都起到了很好的促进作用。而从相关的法律法规也可以看出主管部门是鼓励直销企业多设立服务网点的，《直销行业服务网点设立管理办法》第七条的第一款和第三款就规定在已批准从事直销的地区增加服务网点是不需要报批的，而减少服务网点则仍应报原审批部门批准的。与此同时，笔者认为服务网点的存在也让相应的监管部门能够更直观、更方便的对于直销企业进行监管，随时掌握直销企业的动态。应该说服务网点的定位其实就是对直销企业分支机构的服务型延伸。 二、设立分支机构和服务网点的程序问题 直销企业成立后要想在某一省级行政区域开展直销活动，还应该在该地区成立分支结构和服务网点。那么究竟是分支机构应当设立在先，还是服务网点设立在先？《直销管理条例》并没有就程序问题做出明确规定，但从该条例及其他法律法规的相关条文中可见一斑。 《直销管理条例》第八条规定申请成为直销企业应当提交的申请文件中提到了“经当地县级以上人民政府认可的从事直销活动地区的服务网点方案”，也就是说一个企业要取得直销经营许可证就必须先划定拟从事直销业务的省级行政区域，并且还要提交该行政区域内县级单位设立服务网点的方案，待该方案获得商务主管部门的认可后才有可能取得直销经营许可证。显然服务网点设立的方案获得认可是取得直销经营许可证的前提条件。这在一定程度上说明服务网点的设立应先于分支结构。而《直销行业服务网点设立管理办法》的第五条也规定“依法取得直销经营许可证的企业应当于批准文件下发之日起6个月内按其上报并经商务部核准的服务网点方案完成服务网点的设立”。针对服务网点的设立专门颁布了管理办法，并规定在批准后6个月内完成设立，而针对分支结构的设立却没有给予明确的时间限定，这也印证了服务网点应设立在先。 其实，在该条例实施后不久国务院法制办、商务部负责人就《直销管理条例》召开的答记者会对于笔者的上述分析也进一步予以了印证。在该答记者会相关负责人表示：直销企业设立分支机构是有前提条件的，即必须在其从事直销活动的地区建立符合县级以上人民政府要求的服务网点，以方便和满足消费者、直销员了解产品价格和退换货及企业依法提供其他服务的需要。满足了这个条件，直销企业才能在该省级行政区域内设立分支机构，然后才能从事相关的直销活动。 虽然这仅仅是一个答记者会，并无法律效力，但对于实践操作却起到了很重要的指导作用。 三、结合现行法律选择合适的组织形式 既然相关法律并未对于分支结构和服务网点的组织形式进行明确规定，那么应该说分支结构和服务网点的