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T6-1 国际合同的法律适用 曾郁 摘要: 国际合同是以某种方式与两个或两个以上的国家相关联的合同。国际合同的法律适用主要是采 取当事人意思自治原则和最密切联系原则。各国确立的冲突规范处于补充的地位。当代社会, 出现了使用统 一实体规则来调整国际合同的倾向。 关键词: 国际合同; 柔性冲突规范; 硬性冲突规范; 统一实体规范 中图分类号: D997 文献标识码: A 文章编号: 1671- 6949 ( 2008) 01- 0066- 05 收稿日期: 2007- 12- 10 作者简介: 曾郁( 1971- ) , 女, 广东省揭西县人, 广东司法警官职业学院法律讲师。 广东省社会主义学院学报 Journal of Guangdong Institute of Socialism 总第30 期第1 期 2008 年1 月 No.1, 2008 Serial No.30 ( 广东司法警官职业学院, 广东广州510520) 国际合同是指以某种方式与两个或两个以上 的国家相关联的合同。[1] 国际合同的基本特性 在于国际性。国际性的内在含义在于合同以某种 方式与两个或两个以上的国家相关联。判定国际 合同的国际性主要有三个标准, 一是当事人具有 不同的国籍, 二是合同当事人的营业场所位于不 同国家的领域之内, 三是合同的履行涉及到了两 个或两个以上的国家。 国际合同的种类差异、个体差异, 使得支配 各个具体国际合同的法律也各异。随着法律规范 的发展, 关于国际合同的法律适用, 呈现出法律 规范的多样性: 一方面, 国内实体规范依然存 在, 但又出现了一些统一实体规范, 因而产生了 国内实体规范与统一实体规范并存的情形; 另一 方面, 国内法体系中的国际私法规范依然存在, 但又出现了一些统一国际私法规范, 因而产生了 国内法体系中的国际私法规范与统一国际私法规 范并存的情形, 这种并存的局面使得国际合同的 法律适用问题呈现出比过去更为复杂的情况。 一、国际合同的法律适用的主 要规则 国际合同的法律适用规则就是指确定国际合 同准据法的规则。合同准据法指适用于合同成立 和效力问题的法律, 其功能在于确定合同当事人 的权利和义务。[2] 合同准据法的确定, 是国际 合同法律适用的核心问题。通过理论和实践的长 期探索, 在确定合同准据法方面已经形成了一些 为世界各国所普遍接受的原则。 ( 一) 当事人意思自治原则 “当事人意思自治”原则, 是指根据合同当 事人双方共同的意思表示来确定合同准据法的一 项法律适用原则。其实质在于赋予合同当事人一 种选择法律的特殊权利。 “当事人意思自治”原则最早是由杜摩林率 先提出, 其主张合同应当适用合同当事人意思所 指向的法律。在今天, “当事人意思自治”早已 从一种思想理论演变为一项法律原则。按照这项 法律原则, 合同当事人有权选择支配他们所订立 的国际合同的法律。在每个具体的国际合同中, 这种权利必须由各方合同当事人共同一致地行 使———其表现形式是合同当事人之间就支配他们 合同的法律达成的协议。该协议常常载于合同当 事人所订立的国际合同中, 称作“法律选择条 款”。该原则已经成为各国普遍接受用以解决合 同法律适用问题的基本原则。在普通法系各国, 自从英国法院于1865 年在“佩尼舒勒及东方航 运公司诉香德案”和“劳埃德诉吉伯特案”确立 了“当事人意思自治”原则以来, 该原则已经在 第1 期 其他英联邦国家的法律实践中得到承认。美国在 本世纪中叶以前, 一直遵循的是“合同订立地 法”规则, 即以合同订立地法来支配合同, 直到 本世纪50 年代后, 美国判例法才大规模地转向 “当事人意思自治”原则。在大陆法系各国, 也 以各自不同的方式接受了“当事人意思自治”原 则。 “当事人意思自治”原则的中心内容是当事 人的法律选择权利。在具体的立法规定或司法实 践上, 该原则在不同的国家呈现出不同的状况。 在法律选择的形式上, 有书面的法律选择和口头 的法律选择, 有明示的法律选择和默示的法律选 择; 在法律选择的时间上, 有“事先的法律选 择”, 也有“事后的法律选择”; 在法律选择的内 容上, 有约定排除反致等类似制度的权利, 有选 择国内法和选择统一实体法的权利, 有单一法律 选择和复合法律选择的权利。“当事人意思自 治”原则的内容很丰富, 不仅包括当事人选择法 律的自由权利, 而且包括对这种自由权利的限 制。进行限制的目的在于防止当事人以“意思自 治”规避国内法的适用, 同时可维护法律适用的 公正。对“当事人意思自治”原则的限制, 主要 涉及到: 1.强制性规则, 即当事人不能通过选择 法律而排除原应适用于合同的法律的强制性规则 的效力, 也不能选择与原应适用的法律的强制性 规则相违背的法律。2.公共秩序保留