2017年电大 “劳动者的权利和义务”一节中的几个法律问题.docVIP

“劳动者的权利和义务”一节中的几个法律问题 宁德市高级中学　包景胜 在现代社会里，思想品德素质教育主要包括政治素质、思想素质、道德素质和法律素质，高一思想政治（即经济常识）着重道德教育和法律素质教育。在各课的教学内容中，均以宪法和相关的市场经济法律法规为依据，有选择地进行法律意识和法律观念的教育。各课都列举了一些典型案例，引证了许多法律条文。但教材中有的论述却与现行的法律不相符之处，如第四课第二节“劳动者的权利和义务”中就有多处存在这样的问题。笔者在查阅相关法律法规、法学著作的基础上，谈谈对下面几个问题的看法，供同年和教材修订时参考。 企业加班加点要经劳动行政部门批准吗？ 本节第一框题介绍了这样一个违反《劳动法》，侵犯劳动者合法权益的案例：某企业进入9月份，由于生产任务较多，未经劳动行政部门批准，要求职工每天加时工作，同时放弃星期天休息，到9月底，部分职工全月累计加班加点达120小时……劳动行政部门决定，该企业擅自加班加点的行为，违反了劳动法的有关规定，应坚决予以制止。这一说法不符合《劳动法》的规定。该法第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，第三十八条规定“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；困特殊原因需延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下处长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时”，第九十条规定：“用人单位违反劳动法规定，延长劳动者工作时间的，由劳动行政部门给予警告，责令改正，并可以处以罚款。”依据上述的有关规定，劳动者的休息权是受法律保护的，用人单位不得侵犯劳动者的休息权。但法律又允许用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后延长劳动时间。可见，用人单位延长工作时间不必经劳动行政部门批准。但在用人单位未与工会和劳动者协商，强迫劳动者延长工作时间，或者延长时间超出了《劳动法》规定的范围的情况下，劳动行政部门会依法予以处罚。本案例中的某企业的违法性在于加班加点严重超出劳动法规定的时间界限，但不存在“未经劳动行政部门批准、擅自加班加点的”违法行为。建议将该处修改如下：“某企业由于生产任务较多，在未与工会和劳动者协商的情况下……”。 二、含“生死合同”条款的劳动合同是否应当废除？ 本节“劳动合同制度”一框题中， 在讲到无效劳动合同时，举例说：有个别乡镇企业煤矿出现的所谓“生死合同”，在该劳动合同中公然规定：“劳动者在本企业劳动，发生一切工作事故，死伤一概由工人本人负责，企业概不负责任。”这就是属于违反劳动安全卫生的工作保障法律的无效劳动合同，应当废除。教材这样表述有欠妥之处。诚然，如果劳动合同出现了上述所谓的生死条款，该条款因违反了法律强制性规定当属无效条款。但该劳动合同是否因此就成了无效劳动合同而予以废除则应区别对待。《劳动法》第十八条第二款规定：“无效劳动合同，从订立时候起，就没有法律约束力，确认劳动合同部分无效的，如果不影响其余部分的效力，其余部分仍然有效”　据此，我们可以看出，劳动合同当事人和基本内容违反法律、行政法规的禁止性规定，劳动合同条款全部无效，这样的劳动合同当然应当废除。而部分无效劳动合同，是指劳动合同部分条款违反法律、行政法规，但不影响劳动合同基本内容的，违反法律、行政法规的那部分条款无效，其余条款仍然具有法律效力，在这种情况下，只废除了该无效条款而不废除整个劳动合同且继续承认其余条款的效力，不但有利于稳定劳动关系，而且也更有利于保护劳动者的合法权利。因此，包含有“生死条款”的劳动合同，应全面考察该劳动合同当事人和基本内容是否违反法律、行政法规。不能简单地以劳动合同中有“生死条款”，而认定整个劳动合同无效以至“废除”该劳动合同。所以，这部分内容可以修改补充如下：这一条款因违反劳动安全卫生和工伤保障法律，是无效的，应当废除。该条款无效，如果不影响劳动合同其余部分的效力，其余部分仍然有效。 鉴证是订立劳动合同的法定程序吗？ 本节“劳动合同制度”框题中有这样的表述：“劳动者与用人单位订立劳动合同的程序是，首先需要签订劳动合同书，然后由劳动行政部门对所签劳动合同进行鉴证。经过鉴证的劳动合同生效后，具有法律效力，双方均不能毁约。”这就是说，订立劳动合同后必须经劳动行政部门鉴证才具有法律效力，这种说法是不正确的。《劳动法》第十七条规定：“劳动合同依法订立，即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。”可见，一般情况下，用人单位和劳动者双方就劳动合同内容协商一致，劳动合同即告成立，对双方当事人都有约束力，其生效时间始于劳动合同签订之日。而只有在双方当事人约定需鉴证或公证方可生效的劳动合同，其生效时间才始于鉴证或公证之日。目前，我国有关法律、行政法规都没有规定鉴证是劳动