134960合同的法律基础与FIDIC合同条件简介1日稿.ppt

国际工程承包合同的法律基础与FIDIC合同条件简介刘 玉 珂 前 言 当今，合同法依据的法律制度有两种， 英美法（Anglo-American Low，案例法、平衡法）。英美及原英联邦所属的国家和地区属案例法法律体系。 大陆法（Civil Low，或成文法、法典法）。欧洲大陆、亚洲、南美洲及我国属成文法法律体系。 国际之间的合同，一般都采用英美合同法的法律原则，并履行以英美合同法法律原则为基础所签订的合同、相关国际贸易公约，以解决各国法律规定不一致的问题。 前 言 英美法及英美合同法，之所以在国际贸易中被广泛使用，是基于下述原因： 随着英国资本主义经济的蓬勃发展，以炮舰殖民扩张方式推行其海外贸易，造就了“日不落帝国”！后来，随着美国资本主义经济的崛起，并使其在世界贸易中处于主导地位！ 百余年来，由于英美在国际经济、贸易中的主宰地位，使英美法、英美合同法的法律原则，得以在国际贸易合同及其与国际贸易相关的国际条约中占主导地位。 而国际法及国际（贸易）条约，是用以解决各国法律规定不一致的问题！ 前 言 国际工程界的合同条件范本较多，目前被国际主要基金组织（世界银行、亚洲发展银行、非洲开发银行等）推荐的只有FIDIC 合同条件。FIDIC 合同条件之所以被国际主要金融组织所推荐， 是因为FIDIC合同条件具有英美（合同）法D的特点，符合英美发达国家作组成的国际主要基金组织的法律制度，以保护业主、融资者的利益，并考虑了发达国家承包商承包工程的资本输出、技术输出、商品输出和服务输出的竞争利益。 故FIDIC合同条件被接受国际主要基金组织融资的国家、政府、业主和承包商作普遍接受。 前 言 鉴于上述，我国（成文法制度下）承包商必须要， 认清英美合同法的法律原则特点，使我们从成文法合同法的法律原则理念，转向英美合同法的法律原则理念，进行报价、谈判、签约和执行合同。方能减少风险！方能从“恶性”低价竞争的漩涡中解脱出来！ 掌握英美合同法的法律原则，是学习和应用FIDIC合同合同条件的基础，才能较准确的的把握FIDIC合同条件的风险，才能使商务报价具有充分性！ 第一部分案例法与我国成文法合同 纯属本人观点看法 仅供参考 两种合同法的不同原则 首先，应了解英美法合同法和我国成文法合同法的法律原则差异，从观念上去区别、认识两种合同法的原则差异。方能转变学习应用的基本观念！ 其次，从两种法律制度的合同法的不同原则出发，寻找我国合同法对建筑工程的规定，与英美合同法对建筑工程规定的差异。方能使我们把握我国合同与国际合同、与FIDIC合同中的风险差异。 把握了差异，就能做到商务报价的充分性，包括：风险费用。就能按照合同规定顺利实施合同。 崇尚“自由”原则 （案例法-英美法） 认为合同是当事人之间的事，合同自由约定原则可促进经济发展法律进步 判案依据“案例”及“允诺” 故 成文的法律、法规、条例和细则很少 对建筑业也如此，即便有规定也往往是稀疏的原则规定，仍给律师、法官留有寻求案例的空间！ 崇尚“有法可依”原则（成文法） 认为，没有规矩不成方圆 故 颁布成文的法律、法规、条例和细则很多，不断补充、修订、颁布。适用法律多（如安全规程、操作规程、检验规程、责任规定等），故，合同约定较少 判案遵守法律规定 合同法不分标的无分则（ 案 例 法 ） 由于崇尚自由原则 认为合同法 只须规定合同的法律原则 不须对不同行业（标的）规定分则 认为自由原则 即促进经济发展又促进法律进步 必须看合同条件报价！ 合同法规定标的和分则（成文法） 我国成文法认为没规矩不成方圆 故对不同标的制定了不同分则 规定了双方的义务和权利 即 建设工程合同、承揽合同等15个合同分则 招投标时就知道双方一般法律责任义务！ 默许的“默示”原则（ 案 例 法 ） 历史上法律界、政界认为 买方是善良纯洁的消费