我国医疗方法保护的非专利方式探讨.pdfVIP

Thoughts and Ideas 百 家 言 17卷 总第102 我 国 医 疗 方 法 保 护 的 非 专 利 方 式 探 讨 ◆ 高 巍 摘 要：发展国家经济、促进公共福利的政策考虑是世界各国专利制度对医疗方法的不同态 度产生的根本理由。像美国这样的经济政治以及文化实力雄厚的超级大国，尚且在医疗方法 专利问题上出现异议与动荡而无法自圆其说，足以看出对医疗方法授予专利的保护方式还不 是成熟的方式，还不是国际上的最优选择。决定一国对医疗方法是否授予专利权，应当充分考 虑该国的国情以及政策，并参考国际上的有关惯例，切忌不切实际地照搬照抄国外的现成规 定。就现阶段的我国而言，要保护医生的创造性劳动以鼓励医疗方法的发明创造，如果不采取 专利制度，一是国家应该加大对医疗科学研究事业，特别是医疗基础科学研究的投资力度；二 是国家应该对于医生在医疗方法领域的创造性劳动予以科技奖励和补偿。 关键词：医疗方法 可专利性 保护方式 我国专利法明确规定将医疗方法 排除于专 必要思考：我国是否仅仅出于“人道主义的考虑 利客体范围之外，但是国内学界仍然有支持医疗 和社会伦理”以及“缺乏实用性”的原因而排除了 方法可专利性 的呼声。 学界的呼声迫使我们有 医疗方法的可专利性呢?我国对于医疗方法应该 作者系司法部研究室助理研究员，北京大学法学博士。 1医疗方法实际上是一个笼统和概括的名词，是对疾病的诊断和治疗方法的统称，一般指以有生命的人体或者动物体为直接实施对象， 进行识别、确定或消除病因或病灶的过程，是针对人体或动物体的某一疾病所采取的特定的诊断和治疗的方法、方式、活动、处理、过程 或者步骤。例如用x射线照射患部的治疗方法，以种痘来预防天花的方法，癌症早期诊断方法等。由于医疗方法这个名词只是一种概 括式的统称，所以与其对应的英文并不是惟一的，外文资料展示给我们的“medical process”，“medical procedure”，“medical and surgical procedure”，“medical activity”，“medical methods”，“medical technology”，“medical treatment”，“diagnostic，therapeutic and surgical methods’’ 等，表达的都是医疗方法的意义。 2在专利法上，一项申请要取得专利权，需要依次跨过两道门槛。第一道门槛是入门限制，即所申请的标的是否是专利保护的标的；第二 道门槛是实质性要件限制，即所申请的标的是否符合专利法规定的其他具体条件，如新颖性、创造性、实用性。第一道门槛把在本质上 不具有可专利性的申请排除在外，第二道门槛把不符合实质性要件要求的技术排除在外。因此“可专利性”一词可以在两种含义上使 用。要判断一种事物是否可以用专利法保护，是否是专利法保护的客体，需要用狭义上的可专利性来决定。而本文主要在狭义上使用 “可专利性”一词，即研究医疗方法是否应该被作为一种专利客体予以保护。 3参见张祥龄，《某些外科手术应受专利法保护》，载于《中国专利与商标))1994年1月第1期，第39—41页；张清奎，《关于生物技术领域 专利保护的若干问题的探讨》，载中国专利局专利法研究所编《专利法研究》1997年年刊，专利文献出版社1997年版，第168—69页；赵 喜元，《“疾病的诊断和治疗方法”不应当从专利保护的主题中排除》，载于《知识产权))2002年增刊，第43—45页；魏衍亮著：《生物技术 的专利保护研究》，知识产权出版社2004年4月版，第204—208页。 知识产权 ·69· 百 家 言 Thoughts and Ideas 2007年 第6期 用什么方式予以保护? 乏实用性”作为排出医疗方法的可专利性的理由