论农村土地承包经营权抵押的必要性和可行性.pdfVIP

第27卷第6期 河池学院学报 Vo1．27 No．6 2007年 12月 JOURNAL OF HECHI UNIVERSITY Dec．2oo7 论农村土地承包经营权抵押的必要性和可行性 韦 福 (河池学院 社科部，广西 宜州 546300) [摘 要] 现行法律对农村土地承包经营权的抵押规定不明确，理论界对此也有很大争议。否定土地承包经 营权抵押的理由不能成立，土地承包经营权抵押有利于实现、维护和发展农民利益，具有理论、现实基础和法制前 提。 土地承包经营权抵押是必要和可行的。 [关键词] 农村土地承包经营权；抵押；流转；利益 [中图分类号] D912．3 [文献标识码] A [文章编号] 1672—9021(2007)06—0122—03 [作者简介] 韦福(1967一)，男(瑶族)，广西都安人，河池学院社科部讲师，中国政法大学在职硕士研究生， 主要研究方向为民商法学。 农村土地承包经营权是指农民或农村集体经济组织在 团体内部分配的性质，因此它的转让对象通常以本集体成员 法律规定的范围内，依据承包合同取得的对农民集体所有 为限。这种限制，实际上起着保护集体土地公有公用的作 或国家所有的依法由农民集体使用的耕地、林地、草地等农 用；可以保护集体成员的利益和维护农村社会的稳定，防止 业用地的占有、使用、收益和流转的权利。…土地承包经营 出现大范围的土地产权流动以及随之而来的大范围的人口 权抵押是指土地承包经营权人依照法律规定，在不转移土 流动。 而土地承包经营权抵押权的实现会导致土地 地占有的情况下，将土地承包经营权作为债权的担保；当债 承包经营权落入集体经济组织之外的主体手中，进而瓦解了 务人不履行债务时，债权人有权依法处分该土地承包经营 集体经济组织。 I【 权，并享有以所得价款优先受偿的权利。对于是否可以设立 二、否定说的理由不能成立 抵押方式自由流转土地承包经营权，有关法律规定不明。 否定农村土地承包经营权抵押的主要理由似是而非，不 2007年3月16日正式通过的《中华人民共和国物权法》第 能成立。允许农民将土地承包经营权抵押，与保障农民的基 128条规定：“土地承包经营权人依照农村土地承包法的规 本生存条件、保护耕地并不矛盾，也不会瓦解集体经济组织。 定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流 改革开放初期，生产力水平低下，商品经济不发达，农民 转。”此条文以概括和列举相结合的方法规定了土地承包经 对土地依赖性强，土地在相当程度上承担着社会保障功能，农 营权流转的方式，但对是否允许以抵押方式流转土地承包 地产权制度的设计体现追求公平的价值取向，保证“耕者有 经营权，规定仍然模糊。对此问题，理论界也存在很大争议。 其田”。随着我国粮食生产多年创造出历史新水平，我国人均 一 、 否定农村土地承包经营权抵押的主 粮食占有量已超过了世界人均水平，土地社会供给的约束已 经大大缓解。 “ ㈣同时，在经济较为发达的地区，随着乡镇 要理由 企业的突起，农民的就业机会逐渐增多，收益较低的农业经营 首先，中国目前尚未建立农民的社会保障和失业保险 对农民的吸引力下降，非农产业在农村经济中占了越来越大 体系，土地承包经营权担负的不仅仅是生产职能，更重要的 的比重，呈现出农民就业多样化和非本地化的趋势。农民完 是农民的社会保障和失业保险职能。农民的生老