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乌鲁木齐天山区法院发布七起劳动争议典型案例 2016年4月28日，乌鲁木齐市天山区人民法院发布了一批劳动争议典型案例，以体现依法保障劳动者合法权益与企业生存发展并重的理念，进一步增强劳动者和企业是一个利益共同体的认识。 案例1：曹某与甲房地产公司劳动争议纠纷一案 用人单位未依法登记成立，不能成为不支付劳动报酬的理由。用人单位成立后，应当立即与劳动者签订劳动合同并依法缴纳社会保险费。用人单位自用工之日起一个月内未与劳动者签订劳动合同的，应当支付未签订劳动合同二倍工资的差额部分。 【案情简介】 2012年12月，曹某入职甲房地产公司（筹备期间），从事房产项目销售工作。曹某与甲房地产公司（筹备期间）未签订书面劳动合同且多次加班。2013年2月，甲房地产公司经工商行政管理部门登记成立。后，曹某以甲房地产公司未缴纳社会保险费、未签订书面劳动合同为由，单方解除劳动关系并发生劳动争议。 【法官解说】 《公司法》第七条第一款规定，公司营业执照签发日期为公司成立日期。《劳动合同法》第二条规定，我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。从上述法律条文可以判断：原则上，不具备经营资格的用人单位因不具有用工权利能力，即不具备合法用工主体资格而不能承担劳动法意义上的法律责任。劳动者与不具备经营资格的用人单位所产生的关系不适用劳动法律法规调整。自2012年12月，曹某入职甲房地产公司（筹备期间）至2013年2月甲房地产公司成立前，因甲房地产公司无合法用工主体资格，导致双方在上述期间内形成的法律关系，不适用劳动法律法规予以处理。但《劳动合同法》第九十三条规定，对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。自2012年12月曹某入职甲房地产公司（筹备期间）从事销售工作至2013年2月甲房地产公司成立前，甲房地产公司（筹备期间）与曹某发生的劳动报酬发生争议，适用劳动法律法规调整范畴。 《劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。因甲房地产公司未给曹某缴纳社会保险费，曹某享有劳动合同单方解除权。《劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。鉴于2012年2月前，甲房地产公司尚未成立，故不具备缴纳社会保险费的法定资格。甲房地产公司无义务补缴其成立前的社会保险费，但应当缴纳其成立后的社会保险费。 《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故曹某与甲房地产公司的实际用工之日应当从甲地产公司成立时开始，即从2013年2月为准。甲房地产公司应当在其公司成立后的一个月内的次日，即应当于2013年3月与曹某签订书面劳动合同，未签订书面劳动合同应当承担额外支付一个月工资的法定义务。 案例2：叶某与甲劳务派遣公司、乙物业公司劳动争议纠纷一案 劳动者被劳务派遣公司派遣至用工单位工作，劳动者在用工单位工作期间所产生的加班费，应当由用工单位承担。 【案情简介】 2012年4月1日，甲劳务派遣公司与乙物业公司签订《劳务派遣协议书》，协议期限自2012年4月至2014年3月止。2012年10月，叶某与甲劳务派遣公司签订《劳动合同书》，约定将叶某派往乙物业公司从事保洁员工作。叶某在乙物业公司工作期间共计加班工作44天。后，叶某以甲劳务派遣公司与乙物业公司未支付加班费为由，发生劳动争议。 【法官解说】 本案系典型的劳务派遣劳动争议纠纷。《劳动合同法》第五十八条、五十九条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。接受以劳务派遣形式用工的单位是用工单位。第六十二条第（三）项规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。因叶某在乙物业公司工作期间，由乙物业公司实际安排加班，故其加班工资应当由用工单位乙物业公司支付。 案例3：张某与甲驾校劳动关系确认纠纷一案 劳动者自带劳动工具，到用人单位处劳动，受用人单位管理并支付报酬，双方之间仍然是劳动关系。 【案情简介】 甲驾校于2011年成立。2013年2月，张某与甲驾校签订《合作协议》，约定内容大意为：1、由张某负责提供车辆，甲驾校提供车牌号，从事机动车驾驶员培训业务；2、车辆费用由张某承担；3、由甲驾校负责分配给张某培训学员，提供场地，安排考试；4、