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浅议商品装潢权 ——兼论广药诉加多宝案 罗宗慧 摘要我国《反不正当竞争法》规定了包装装潢权，但没有直接规定商标许可合同中产生的包装装潢权的权益归属。“知 名商品”的认定不应仅限于‘‘知名商标”，而应当包含其所指向的物质产品。公平原则的适用不应当排除对市场和消费者的 考虑。 关键词知名商品装潢权公平原则 作者简介：罗宗慧，四川大学法学院，硕士研究生。 中图分类号：D923．4 文献标识码：A 广州医药集团有限公司(下称广药)诉加多宝(饮料)有限公“商品”的一般认识，同时也有违现实。首先，《若干解释》第一条 司(下称加多宝)商标侵权案以广药集团获胜后，双方又就“红、黄 第一款便指出；“知名商品”是“在中国境内具有一定的市场知名 两色为主色调”的商品装潢所有权归属问题互斥侵权。该案已于 度，为相关公众所知悉的商品”而对于“商品”这一概念，我国学界 2013年5月15日在，广东省高级人民法院正式公开审理，当庭一般将其理解为“用来交换的具有价值与使用价值双重属性的劳 并未宣判。审理过后，案件逐渐淡出人们视野，但该案带来的思 动产品”西而前述观点对知名商品的解释显然与人们对“商品”的 考却未曾停止。本文试从法学角度分析之。 一般认识相距甚远。其次，即便将知名商品解释为“知名标识”， 一、知名商品的认定以及本案具体适用 也是与现实不符的。消费者对知名商品的认识不可能仅仅停留 (一)知名商品认定的依据 在对商品外观的审美、产品包装、装潢所组成的排列组合之上，因 我国《反不正当竞争法》第五条第二款将“擅自使用知名商品 为认识到这些内容，对消费者而言，没有任何意义。消费者对产 特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、 品的选择是基于商品有用性的认识而做出的，如消费者对拥有 装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名 “红、黄两色为主色调”的这一种凉茶拥有独特口感并且能够带给 商品”的行为视为不正当竞争行为，明确地保护知名商品的特有 人们心理满足的认识中，独特口感以及心理满足才是对商品有用 装潢。该条保护的特有装潢之基础为知名商品。关于知名商品 性的认识。从对商品标识的认识到商品质量的认识，是一个由外 的认定，最高人民法院2007年1月12日发布的《关于审理不正而内的承认过程，不应该将二者割裂开，名称、包装、装潢对消费 当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》(下称《若干解释》)第 者的作用，是指向性的，指向的内容是消费者所认可的物质产品， 一条作出了规定标准：“人民法院认定知名商品，应当考虑该商品 一切的外在，都是依托于此的。是故，本文认为，对知名商品的认 的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续 定，应当是包含有物质产品以及外观包装、装潢在内的整体。 时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行 二、对知名商品包装、装潢的认定 综合判断。”广药与加多宝所争论的红罐凉茶产品率先在03年便 《反不正当竞争法》明确提出了对知名商品装潢权的保护，而 打出了“怕上火喝王老吉”的广告并大范围投放，自96年产品上 对装潢权的认定，却并未予以厘清。1995年国家工商行政管理 市至今已经历17年，销售时间长于同类凉茶产品；该凉茶产品的 局发布的《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正 当竞争行为的若干规定》(下称《若干规定》)第三条第五款对装潢 销售额在2008年便曾经达到120亿元人民币且在消费者中具有 较高声誉，社会影响较好。上述几点符合最高法院关于认定知名 的定义为“指为识别与美化商品而在商品或者其包装上附加的文 商品的标准，故可以认定该案涉及的凉茶商品是知名商品。 字、图案、色彩及其排列组合。”而最高法院《若干解释》则规定为 (二)‘‘知名商品”定义的具体适用 “具有区别商品来源的显著特征的商品名称、包装、装潢，应当认 虽然《若干解释》对知名商品给出了定