民营企业在公私化的建设中如何建立企业制度..doc

民营企业在公私化的建设中如何建立企业制度 　　改革开放20多年来，中国民营经济从无到有、从小到大蓬勃发展。在经济规模扩大的同时，现代企业制度建设也在推进，企业规范化程度也在不断提高。据统计，目前采用有限责任公司制度的私营企业已达88万多户，占私营企业总户数的58％以上，一批优秀的民营企业已经实行了股份有限公司制度，其中有些已经成为上市公司。然而从企业改革的全局来看，从应对入世对民营经济的挑战来看，民营企业，特别是那些形成一定规模的企业，建设现代企业制度的必要性日渐突出。　　在民营经济建立现代企业制度方面的一个值得关注的问题是如何看待和把握家族式企业。对家族式企业的看法持肯定态度的有之，持批评否定态度的有之。总的来看，这些家族式企业利弊兼有。处理这一问题应当注意以下几个方面：　　第一，民营企业现代企业制度建设问题应当遵循所有者决策原则，应当尊重所有者选择企业体制的权利，应当相信所有者具有优化制度的动力，避免拔苗助长的现象。　　第二，职业经理人制度是民营经济现代企业制度的前提和基础。目前我国职业经理人制度发育滞后，法规很不健全，聘用契约不完善，对于处理聘用合同问题、侵犯商业机密和知识产权纠纷、侵吞公司财产等纠纷缺乏相应的法规依据，老板和经理之间利益关系界定不清，基于规则的信任关系难以建立；职业经理人的职业操守和行为规范尚未完全形成。当前需要从职业经理人制度建设和职业规范建设人手，为走出家族局限的民营企业创造一个良好的外部环境。　　第三，国企改革要尽量按照现代公司制度构筑新体制。目前国有中小企业正按照放开放活的原则进行改革，对于那些有条件的企业，应当尽量按照股份有限公司或有限责任公司的规范改制。据媒体报道，5名经营者实际支付的购买价款200万元，买断了拥有净资产1900多万元，823名职工，位居南京市153家国有大中型企业之列的南京航海仪器二厂的所有产权，把企业变为原厂长个人控股51％的，5个自然人的合伙企业，没有其他职工入股，也没有其他股东。从建立现代公司制度的目标来看，这种模式可能带来种种遗留问题，不具有普遍意义。 现代企业制度是指同现代市场经济体制相适应的有关企业的各种制度的总称。[1]由于 公司制度是现代企业制度中最典型的企业制度。具有其固有的优势，有利于使国有资产 决策和利用分散化、民主化。更适应市场经济的决策模式和市场竞争的需要。用法律来 规范现代企业制度的建立，是现代企业制度建设规范化、正规化的惟一途径。问题是目 前的企业法、公司法和民法以及劳动法都只是从把国有企业重构为一个独立的经营者市 场主体这一层面来规范国有企业如何建立现代企业制度。即偏重于明确企业的民事或商 事主体地位。也就是在没有把国有企业内部关系调整好(政策性、社会性负担没有剥离 、自生能力、内部活力没有产生)之前就把他们推向市场，让他们去与形式平等而实质 不平等的具有“狼”性的非国有企业去竞争，其结果是可想而知的。很多大中型企业徒 具公司制的形式，而人员、管理体制、运行机制还是跟以前一样。要么是政府的执行机 构，要么“内部人控制”，无法建立起科学的法人治理结构，原因是多方面的，但是与 我国企业立法不完善性有关。笔者认为构建现代企业制度的企业立法应该：1.在法律体系上应以投资责任作为分类标准，体现企业主体平等性。我国企业立法单 从体系上看是较为完备的，以所有制为标准有全民所有制工业企业法、集体所有制企业 法、乡镇企业法、私营企业暂行条例、外资企业法等；以投资者责任为标准有公司法、 合伙企业法、独资企业法等。但是主要存在三个问题：一是对同一企业有可能存在不同 的法律调整而且其规定相互矛盾。例如：国有企业、乡镇企业与公司法之间、独资企业 与私营企业法之间都存在这种问题。二是法律条文在各企业立法之间重复较多，浪费了 立法资源。三是各企业主体地位不平等。有的企业享有较多优惠政策，造成企业之间形 式上和实质上的不平等。基于此，现阶段做好企业立法需要解决两个问题：第一是对现 有的企业立法进行梳理。理清企业法律规范之间的关系，在这一问题上漆多俊教授提供 了一种分析框架，即把企业法律规范之间的关系分为并立关系和交叉关系。从而对《公 司法》与《全民所有制工业企业法》之间的关系、《公司法》与外资企业法之间关系、 《合伙企业法》与《全民所有制工业企业法》及《民法通则》之间的关系作了较为明析 的分析。[2]但是，这种分析框架中最为关键的一般法与特别法、普通企业法律形态与 特殊企业法律形态的划分标准并不容易掌握。且这两种关系是否一定是在效力等级相同 情况下才能使用，由于其提供的例子全部是同一效力等级，又没有作出说明。如果是， 那末这种分析框架的作用就会受到限制；如果不是则如何建立这种分析框架。只有在对 现行的企业立法之间的关系有一个十分明晰的了解才能对现有的企业