浅析中西方法的概念.pdfVIP

制 占轧会 ‘’‘。。。。。。。。。。。’。。’。。。。’’_、 2012·og(中) ◆法学研究 浅析中西方法的概念 马松文 摘 要 法是人的一种认识，是国家治理模式的一种选择，它可以与道德并存，与习俗共用。但究竟什么是法，没有人能给 出完美的解答。本文试梳理分析中西方具有代表性的关于法的认识的观点，以有益于法学研究。主要涉及中国古代及当 代人们对法的认识，西方三大流派对法的认识等。 关键词 法律 概念 分析 作者简介：马松文，兰州大学法学院。 中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2012)04-009-02 “法是什么”这个看似简单的问题，却困扰了无数古今中外的 二、当代中国法学界对法的概念的认识 法学家与思想家。任何一位学习法律的人，心中都会有此疑问， 当代中国学者对法的认识并没有形成共识，影响较大的观点 并试图寻找一个令 自己满意的答案。美国法学家博登海默曾形 主要有 ：孙国华、朱景文教授认为，“法是 由国家制定或认可并有 象的说过，“法律是一个带有许多大厅、房间、凹角、拐角的大厦， 国家强制力保证其实施的，反映着统治阶级 (即掌握国家政权的 在同一时间里想用一盏探照灯照亮每一个房间是极为困难的，尤 阶级)意志的规范系统，这一意志的内容是由统治阶级的物质生 其是由于技术知识和经验的局限，照明系统不适当或者至少不完 活条件决定的，它通过规定人们在相互关系中的权利和义务，确 备时，情况就更如此了”。。这说明对法的解读是一个历史性与开 认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序 。”0张文 放性的话题 ，作为法律人我们应该去尽力地完善它，而不是追求 显教授认为，“法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施 给它下一终极定义。事实上，这是不可能的，一种定义只是某一 的，以权利和义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对 时代当时背景下的思考，随着时代的变迁、社会的进步，人们对法 象，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级 (在阶级对立社 律的认识也会有所不同。下文笔者将对历史上的中西方法的概 会)或人民(在社会主义社会)意志，以确认、保护和发展统治阶级 念作简要的梳理，并进行一定的分析比较，以求对中国未来法治 (或人民)所期望的社会关系和价值 目标为目的的行为规范体系。岫 建设有一个全新的认识。 徐显明教授认为，“法是国家制定或认可的并靠国家强制力保证 一 、 中国历史上 “法”的含义 实施的反映统治阶级意志的行为规范的总和。岫 在中国古代，法在西周金文中写作 “潺”，与其它汉字一样，是 尽管学者们表述不一，但可以概括出几点一致性的观点：(1) 一 个绝妙的意象丰富的象形文字。汉代许慎 说《文解字》说：“漉， 法具有国家性，由国家强制力认可并保障其实施；(2)法具有阶级 刑也。平之如水，故从水；扁所 以触不直者去之 ，从去。”渡由三部 性，是统治阶级意志的体现：(3)法以权利义务为内容，二者相辅 分组成： 、扇、去。 ，平坦之如水，一说喻示法像水一样平，是 相成，缺一不可；(4)法属于上层建筑，由社会物质生活条件决定； 为公平、公正；一说将人犯置于水面凛去。庸，神兽。《说文解字》 (5)法的目的是确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和 说：“解扇 ，兽也。似山羊一角。古者决讼，令触不直。象形从豸 社会秩序；(6)法具有规范性，是多种行为规范的综合。 者。凡魔之属，皆从扁。”后《汉书 ·舆服志》说：“獬豸神羊，能别 以上有关法的认识不乏科学性，但是我们认为有几点是不足 曲直。”在这里，庸为图腾动物，一角之圣兽，代表正直、正义、公 的：(1)仅从国家层面去分析法的含义，忽略了法的社会性或民间 正，具有审判功能、职能，能为人分清是非曲直、对错。去，“人相 性；(2)法律是一体多元的，出了国家制定的法律，大量的习惯、公 违也”。 约、惯例等也在发挥着法的作用，构成了法的多元性和一体性； 由此可知：(