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侵权责任法的复习提纲 中院民五庭 徐奎浩 第一部分《侵权责任法》的归责原则 一、过错责任 (一)概念 过错责任原则是主观归责原则，是以行为人的主观过错为价值判断标准，判断行为人对其造成的损害是否应当承担侵权责任的归责原则，也是侵权责任法的基本归责原则。通行法理认为，一个人只能在自己主观上有过失的情况下才对其造成的损害负责，有过错即有责任，无过错即无责任。 过错推定原则是在过错责任基础上发展起来的归责原则。是西方社会进入工业化时代之后，平民遭受损害的案件大量增加，由于证明行为主观过错的难度很大，导致受害人常常无法得到救济，而在程序法上产生的一项补救措施。是指若原告能证明其所受到的损害是由被告所致，而被告不能证明自己没有过错，就应推定被告有过错并承担民事责任。 (二)《侵权责任法》中的过错责任 《侵权责任法》中规定的过错责任，归纳起来主要有十二种，分别是： 1、雇主责任：第34、35条。过错侵权中要求雇员存在过错。 2、网络侵权责任：第36条。针对网络用户、网络服务提供者。 3、安全保障义务：第37条。安保义务人之责任。 4、教育机构之责任：第38、39、40条。分别规定了过错责任和过错推定。 5、产品销售者、运输者、仓储者的责任：第42、44条。 6、机动车相撞超出保险限额的责任：第48条。 7、借用、租赁机动车的所有人的责任：第49条。 8、医疗事故责任：第54、57、58、60、62条。 9、第三人污染环境：第68条。 10、危险物之托管人、非法占有危险物情形下的所有人管理人、高度危险区域的管理人之责任：第74、75、76条。 11、动物园的过错推定责任：第81条。 12、物件损害中的过错推定责任：第85、88、90、91条。 (三)过失的客观化 无论是过错责任还是过错推定，都要求行为人的行为具有过失，现代社会的发展，使得职业细化和专业化愈发明显，因此对于不同职业背景下的侵权行为，在过错责任的适用上有一些新的发展，主要表现在过失的客观化方面。 1、过失客观化的表现形式 (1)根据行为人职业类型的不同判断认定过失的客观标准，主要体现在对专业人士的“专业过失”的客观化上；(2)注意义务的违反即视为过失，如宾馆的安全保障义务；(3)违法即视为过失。 2、在《侵权责任法》上的表现： 主要是第37条安保义务人的责任、第38、39、40条学校等教育机构的责任、第42条第二款产品销售者的过错责任(最终责任的归责基础)、第51条转让拼装车或报废车转让人和受让人的责任、第55、58条医疗机构的过错认定、第81条动物园的过错责任、第91条施工人责任。 (四)过错并非所有侵权责任必备要件 根据《侵权责任法》的规定，过错并非是所有侵权责任的必备要件，这是应当注意的。《侵权责任法》第15条规定了行为人承担侵权责任的十种主要方式，这一规定并未超出此前《民法通则》及其司法解释的有关规定。与此条相应，第21条规定了行为人的侵权行为危及他人人身、财产安全时被侵权人请求侵权人承担侵权责任的三种方式，该项请求权并不要求侵权人具有故意或过失，即行使停止侵害、排除妨碍、消除危险的请权并不以侵权行为人有过错为前提条件。被侵权人对于行为人的过错无须付举证责任，只须证明其人身或财产权利正遭受侵害或侵害威胁即可。审判实践中要注意查明此侵害或侵害威胁是否具有显著性，达到了使被侵权人难以忍受且阻碍了权利的正当行使。 二、无过错责任 (一)概念 无过错责任是在过错责任基础上发展起来的归责原则，是指在法律有特别规定的情况下，不考虑行为是否存在主观过错，其都要对造成的他人的损害承担赔偿责任。无过错责任具有适用范围法定、免责事由法定的主要特点，尤其是第三人过错导致侵害结果发生的免责事由法定，在行为人能够证明第三人的过错是损害发生的唯一原因的情况下，行为人方能免责。 (二)无过错责任原则在《侵权责任法》中的分布 1、第32条规定的监护人责任； 2、第34、35条规定的雇主责任； 3、第五章规定的产品责任； 4、第48条机动车与非机动车、行人相撞时的责任(同见道路交通法第46条)； 5、第八章规定的环境污染责任； 6、第九章规定的高度危险责任； 7、第80、82条规定的饲养动物、遗弃、逃逸动物致人损害的责任。 (三)实践中适用无过错责任应当注意的问题 1、无过错责任的核心在于分配正义和损害补偿，并不考虑行为人的主观状态，只考虑损害结果，因此性质上属于客观责任。 2、无过错责任不以行为人的主观过错为侵权责任的构成要件，行为人不得以其无过错为由要求免除其责任。 3、无过错责任的减责、免责事由受到法律的严格限制。 4、无过错责任的须有法律明文规定，此处的法律，仅限于全国人大及其常委会通过的法律。 三、共同侵权责任 (一)概念 共同侵权责任是共同侵权行为应当承担的法律责任。共同侵权行为即二人