建造师挂靠双方协议关系浅析..docVIP

建造师挂靠 建造师与被挂靠者产生的挂靠协议关系挂靠双方会就挂靠费用、资质证照的使用、挂靠人产生的各种经济纠纷和法律纠纷的责任承担等问题签署协议。但这种合同，因有关条款的规定而归于无效。一旦挂靠者与相关人员和单位产生纠纷，被挂靠方不但不能凭该协议免责，还要因此协议承担更多相应的法律责任。 (二)发包方与被挂靠人的装修合同关系由于挂靠人是以被挂靠人的名义和身份去洽谈和签订合同，所以从表面上看，装修工程承包合同合法有效。但实际上，真正的承包人是挂靠者，是他实际施工并履行合同相关义务和享受相关的权益。从实质上看，同样是违法了上述法律的强制性规定的无效合同。对此也作了明文规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法的规定，认定无效：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。被挂靠与挂靠人则应对发包人因此遭受的损失承担连带赔偿责任，人民法院还可以根据民法通则第一百三十四条的规定，收缴当事人已经取得的非法所得。对于拖欠的工程价款问题，则按最高人民法院第二条和第三条的规定处理。 (三)发包人、分包人与挂靠人、被挂靠人的法律关系如前所述，从装修合同的表面上看，挂靠人不是合同的当事人，但确是合同的实际履行人。同理，如果挂靠人再分包的话，被挂靠人也不是分包合同的当事人，因为分包合同通常都是挂靠人签订的。 由此可以看出，发包人与挂靠人，被挂靠人与挂靠人的分包人都有割不断的法律关系。 (四)供应商与被挂靠人，挂靠人的买卖合同法律关系由于挂靠人要履行装修合同，他必然要跟材料供应上签订买卖合同。而被挂靠人则没有这个必要。这样看来，似乎只有挂靠人与材料供应商存在买卖合同关系。其实不然，由于挂靠人一直打着被挂靠人的旗号进行装修活动，实际上挂靠人手里也拽着被挂靠人的相关证明文件，即使挂靠人用自己的名义签订材料买卖合同，铍挂靠人也脱不了表见代理制度所带来的责任。要是挂靠人拖欠料款，铍挂靠人将摆不了付款责任。 (五)雇工与被挂靠人，挂靠人的劳动关系挂靠人通常没有固定的管理人员及施工人员，因而在接到装修工程后就要临时聘请和雇请有关人员。从劳动关系的建立来看，被挂靠人与这些人员没有劳动法律关系。但是这些人员一旦提出追讨拖欠工资、工伤和社保方面诉求的时候，被挂靠人就可能成为连带责任人。 虽然目前的法律对此问题没有明文规定，但是存在这样的一个法律事实：这些雇请的人，是为这个装修项目工作，虽然是挂靠人雇请，但承接这个项目的签约单位单位是被挂靠人，工程款也打进被挂靠人的单位帐户，因此，被挂靠人至少要与挂靠人应承担连带责任。 (六)税收法律关系发包方一般都是将装修工程款打进被挂靠人的单位帐户，被挂靠单位要给挂靠人建账。因为挂靠人一般不会给装修工人购买社保，因而根据税务的有关规定，连人工工资都要用发票冲抵。 为此，挂靠人就要向被挂靠财务提供大量的发票做账。由于假发票费用低廉，很多挂靠人就购买假发票。要是被挂靠财务人员没有识破假发票，等税务部门上门检查时，被挂靠单位就要跟税务部门发生相应的法律关系。 从上面的法律关系分析，我们可以得出这样的一个结论：被挂靠者几乎是所有因挂靠而产生的法律关系主体。而挂靠者一般都是个人名义来挂靠的，甚至有些人还使用不真实的身份证来挂靠，这些人一旦卷款逃走，或者跟铍挂靠单位结算完了以后，经济责任和民事责任就只能有被挂靠单位承担，而且铍挂靠单位还很难向挂靠人追讨，因挂靠协议是违法的，法院不会支持。 五、装修挂靠经营的本质和危害 装修挂靠经营的本质装修挂靠经营尽管有多种表现形式，有关当事人又冠以种种美妙的名称，但其本质都是变相的出租租用营业执照和装修资质的扰乱社会管理秩序的违法行为。一是变相的出租租用营业执照的行为。挂靠者以交付管理费等费用为对价而使用被挂靠单位的营业执照，这就是变相出租用营业执照的行为 六、装修挂靠经营的防治对策 从上面的一系列分析，我们应该得出这样的结论： 完善建筑装修行业的管理制度法制社会是靠完善法律和良好制度来管理社会。建筑装修行业虽然立法不少，但管理制度却并不完善，至少可以说管理不是那么到位。亚当·斯密曾对管理制度有过招辟的论断：“良好的社会制度和政治制度将能够给那些既有益于个人完善，又有助于其他人幸福的品质提供培养和发挥作用的环境，同时，又能够有效地控制那些损人利己的恶劣品质和行径”。道格拉斯·诺斯也将制度定义为“使其财产最大化而做出的契约安排”。可见，良好的管理制度是使社会财富最大化和人民和谐幸福的重要保证。 综合考虑装修行业的现状，提出以下可行建议： 完善资质管理制度。诚然，目前我国已经制定了不少这方面的法律法规，似乎非常严厉。但从执行的层面上看，就不是那么回事。目前，我国的建设管理部门除了对申领资质的书面材料审核比较严格以外，其他的管理都相当松懈，连年审都是流于形式直至被取消。 这样的管理现