外资并购之利弊分析及我国法律对策.doc

外资并购之利弊分析及我国法律对策在经济全球化深入发展的大背景下，跨国并购作为世界各国对外直接投资的方式之一，逐渐替代跨国创建(绿地投资)而成为跨国投资的主导方式。吸收外商直接投资是我国对外开放的重要内容，自然也离不开跨国并购这一重要形式。事实上，我国近年来大量出现的外资并购案例已引起社会各界的广泛关注，并成为学界讨论的热点话题，争议颇多。那么，究竟外资并购对我国经济将产生怎样的影响，我国现行的法律制度又该如何应对其挑战，无疑是一个亟待解决的重要问题。 1 外资并购对我国经济的双重影响 外资并购对我国经济的促进作用相当明显，主要体现在如下几方面： 1.1 解决国有企业在资产重组中的资金不足问题。我国国有企业的资产重组需要大量资金，不仅国家难以负担，国有企业的现实状况也使之难以在国内筹集到，而通过吸引跨国公司并购国有企业，是一个很好的途径。根据国际资本流动的趋势，跨国并购已成为国际直接投资的主流，这与我国利用外资的实际需要正相吻合。 1.2 提高企业的技术和管理水平，全面提升企业的市场竞争力。由于并购的主体多为知名跨国公司，通过并购，可以从资金、技术、工艺、产权、治理结构以及经营理念等多方面对我国企业进行整合，快速提高企业技术水平，完善企业治理结构，建立现代企业制度。并通过剥离目标企业的无效资产，注入高效资产，盘活国有资产存量，提高企业整体的竞争力。 1.3 推进资源的优化配置，提高国家整体经济效益。同 20 世纪 80 、90 年代利用外资组建新企业方式相比 ，吸引外资并购国有企业，重在盘活存量资产，并通过重组国企，实现产业结构的调整和优化升级，减少国有经济战略调整的成本。 但外资并购是一把“双刃剑”，在推动我国经济发展的同时也不可避免地带来了一些隐患，主要包括： 1.3.1 市场垄断的威胁。外资控股并购最大的负面效应就在于它可能导致垄断。跨国公司利用资本运营控股并购我国企业后，凭借其雄厚实力逐步占领较大的市场份额，将可能垄断或图谋垄断国内一些产业。如果外资并购造成垄断，外商不仅控制国内市场，制定垄断价格和瓜分市场策略，破坏市场竞争秩序，损害消费者利益；而且容易制约内资企业成长和技术进步，制约国内幼稚产业发展。 1.3.2 对国家经济安全的影响。国际投资规模和影响力的加大，使得国家安全的内涵在大幅扩展，从传统的国防军事领域向社会、经济领域延伸。我国在《外商投资产业指导目录》中虽规定了禁止外商设立独资企业和外商控股的产业内容，但可操作性不高，且目前没有单独制定外资并购的产业政策，对于哪些领域允许外资并购、哪些领域鼓励外资并购、哪些领域禁止外资并购，主要靠部门内部掌握，缺乏全国统一、透明、公开、操作性强的产业政策和产业导向。 1.3.3 外资并购实践中操作混乱，国有资产流失严重。出于对利益最大化的追逐，跨国公司可能会不择手段，千方百计躲避法律规制，扰乱市场经济秩序。而我国外资并购配套制度又相对落后，使得并购实践中操作不够规范，国有资产普遍低估，流失严重。 2 应对外资并购的法律对策 如火如荼的外资并购于我国而言，是机遇与挑战并存。而要抓住机遇，应对挑战，最有效的办法是尽快完善我国的相关立法，以便依法规范外资并购行为。外资并购法律体系的建立，直接有赖于反垄断法、跨国并购审查法、证券交易法、公司法、社会保障法、破产法等法律法规的健全和完善。除此以外，还需要建立一个严格、规范的法律保障体系，包括有序化的产权交易市场、法律化的资产评估和管理、合理化的并购程序、完善的金融体系及国际化的金融市场等。借鉴发达国家经验，结合具体国情，我国应建立和完善以下法律制度： 2.1 尽快出台反垄断法。目前，我国没有适用外资并购的反垄断法制，立法欠缺体系。仅有的2003年《外国投资者并购境内企业暂行规定》，立法层级偏低，对垄断的审查程序、审查结果方面都存在着“过渡性”的特征，规定模糊、表达不够明确。尽快出台《反垄断法》，是我国政府的理性选择和当务之急。这既能充分吸引外资，又能控制外资并购的负面影响，一方面能够做到遵守WTO规则，一方面又能维护国家利益。 我国的反垄断法的框架体系，其内容应包括垄断控制制度、经济力量过度集中的阻止制度、横向限制和纵向限制规制及不公正交易方法与歧视规制等方面。 2.2 明确产业导向和政策，完善外资并购审批制度。对于一些重要行业和领域应禁止或适当限制跨国并购的进行，保障国家的控制能力。而对于不涉国家安全的多数行业的外资并购，则应具备开放的心态，合理监管即可，目前普遍表现出来的过度担忧也是不必要的。应设立统一的外资并购审批机构，确立清晰的审批标准，并适当扩大国民待遇标准的适用范围。 2.3全面完善外资并购法规体系，加强对资本市场的监管。资本市场