中外合作企业特征.docVIP

外合作经营企业的性质与特征　　中外合作经营企业是由外国的企业和其他经济组织或者个人与中国的企业或者其他经济组织，按照中国法律和各方签订的合同内容，在中国境内联合经营的企业。 　　中外合作经营企业属于契约式合营性质的企业，作为合营企业的另一个类型，它与中外合资经营企业较为类似，但又与之有明显区别。主要表现在： 　　1. 构成企业组织的主体为中国合作者和外国合作者双 方，一般不涉及第三方。 　　2. 企业的资产由中、外合作者双方投资构成，但各方的投资均作为合作条件而不必作价，也无须折成企业股份和确定各方投资比例。因此，合作各方对企业享有权利和承担义务的大小，并不取决于其投资额的多少及其比例，而是完全取决于合作合同的约定。 　　3. 企业利润分配的方式灵活、多样。按照合作双方的约定，利润分配既可按出资比例进行，也可不按出资比例进行分配;既可以现金分配，也可以产品分配;既可对一方先期分配，也可双方同步分配。实践中采取较多的分配方式是：企业先期利润或产品全部或大部分归外国合作方，使其先行收回投资后，中国合作方再参与分配企业利润;合作期满后，企业的固定资产(含双方投资)全部归中方合作者。 　　4. 企业的组织形式及其法人资格具有可选择性。中外合作经营企业可以采取公司组织形式，也可以采取合伙组织形式;可以依法取得法人资格，也可以不取得法人资格。 　　5. 合作企业的责任形式为约定责任，合作各方通过平等协商来确定企业的责任形式。凡具有法人资格的合作企业，应按法人制度的要求，实行有限责任制，企业应以全部资产为限对企业债务承担责任，但合作各方对企业承担的责任可以合作各方各自的出资额或提供的合作条件为限，也可以约定的各方承担责任的比例为限。不具有法人资格的合作企业，应按合伙制度的要求，实行无限责任制，企业对其债务承担责任的限度不仅仅限于企业的全部资产，而应包括合作各方所拥有的全部资产，合作各方之间对企业的债务，可以按各方约定的比例分担，也可平等负担。 中外合作经营企业与中外合资经营企业的上述五点区别，即构成了中外合作经营企业的法律特征。中外合作经营企业的若干法律问题 　　本文通过中外合作企业与中外合营企业的比较，认为中外合作企业具有如下法律特点：(1)从投资方面看： 　　投资的方式不同。合营企业可用货币、实物和无形财产作为投资;合作企业除了上述方式外还可以单纯用劳务作为投资。 　　资本的所有权不同。合营企业的资本属合营企业这个法人所有;合作企业的情况比较复杂，大致有3种情况：法人式合作企业，归法人所有;其二，非法人合作企业(或称合伙式合作企业)其所有权归合作双方共有;其三，仍归合作双方各自所有，而仅将资本使用权交给合作企业共同行使。 　　投资的比例不同。合营企业的外方投资不低于25%，此外无上限的规定。合作企业的中外双方投资比例无规定，可由双方协商确定。 　　投资的收回和清算的方式不同。合营企业的注册资本不得减少;企业存续期间，资本不得提前回收;企业解散时，其清算方法是将清偿债务后的剩余财产，按投资比例进行分配。而合作企业存续期间，外方可提前收回资本;合作期满时，残值归中方所有。合作合同中常见的所谓合作期满后外方所有财产“无偿”归中方所得，这种观点是错误的。 　　(2)从经营管理的方式看： 　　合营企业的经营管理的组织方式只有一种，即董事会领导下的总经理负责制;合作企业则有多种方式：其一，规模较大的合作企业(即法人式合作企业)可采用与合营企业相同的制度，即董事会领导下的总经理负责制;其二，非法人式(即合伙式)合作企业，合作者组成一个联合管理机构，共同经营管理;其三，合作各方在分工的基础上各管一部分业务;其四，合作者一方委托另一方负责经营管理。 　　(3)从盈亏分配的方法看： 　　盈亏分配的比例不同：合营企业按合营各方的投资比例来分配利润和分担亏损;合作企业的利润分配可与投资比例脱钩，另行商定利润分配的比例。 　　分配方法不同：合作企业除和合营企业一样分配利润外，还有直接分配产品、产值或服务收入等方法。 　　亏损分担的方法不同：合营企业的亏损按投资各方的比例来分担，其责任以投资额为限。合作企业有下列几种方法：其一，法人式合作企业与合营企业相似，按投资比例分担企业债务;其二，按造成亏损的原因来确定由谁承担亏损;其三，合作企业如发生亏损全部由外方承担，中方不承担亏损责任。作者对上述第三种方法作了批判，认为这既不符合平等互利的原则，又不利于调动双方的积极性。 　　(4)总结合作企业与合营企业两者的共同性和特殊性：所谓两者的共同性，可概括为三句话：“共同投资、共同经营、共负盈亏”;所谓特殊性是指：合营企业的中外双方的具体关系，法律规定得比较周密，具有定型性;而合作企业则具有灵活性和简易性，双方享有较大的自主权来协商确定他们之间的法律关系。