105年公务人员特种考试身心障碍人员考试.PDF

公職王歷屆試題(105 身心障礙特考) 105 年公務人員特種考試身心障礙人員考試 考試別：身心障礙人員考試 等 別：四等考試 類 科：法院書記官、執達員 科 目：民事訴訟法概要與刑事訴訟法概要 一、甲以乙為被告，依民法第 184 條第 1 項規定請求損害賠償，經第一審法院判決甲敗訴後，甲 不服提起上訴，並於第二審追加乙之僱用人丙為被告，依民法第 188 條第 1項規定請求乙、 丙連帶負損害賠償責任。試問：第二審受訴法院對於甲之追加應否准許？（25 分） 【擬答】 第二審法院於認判決基礎事實同一時，應准許甲之追加。 民事訴訟法第 446條及第 255條均放寬訴之變更追加條件。 按民事訴訟法第 446條第 1項但書規定，於具同法第 225條第 1項第 2 款至第 6 款情形時， 得為訴之變更追加。題示情形，甲於第二審追加僱用人丙為被告，並追加民法第 188條第 1 項規定請求連帶責任，法院於認判決基礎事實同一時，應准許甲之追加。 法院應闡明並公開心證，避免造成突襲性裁判。 題示情形，甲於第二審追加僱用人丙為被告，並追加民法第 188條第 1項規定請求連帶責任， 法院若寬認判決基礎事實同一，所為追加僅為法律上請求觀點，應闡明使甲瞭解，避免判決 既判力不當擴張，造成不必要審理情事，而生促進訴訟的突襲。相對地，若法院認為所為追 加為訴訟標的不同之追加，亦應闡明使甲瞭解，保障甲得利用同一訴訟程序解決紛爭之機 會，並避免造成因未能適時闡明致使甲另行起訴而生促進訴訟的突襲及程序不經濟。 二、甲共有人起訴請求分割共有物，並以其餘共有人乙、丙、丁共三人為被告，嗣後甲於言詞辯論 期日，當庭聲請撤回起訴，惟僅被告乙到場，其餘被告丙、丁均未到場。其中，被告乙雖未就 本案為陳述，但表示同意甲之撤回；丙曾於言詞辯論期日前之準備程序中為本案之陳述，其於 收受法院通知甲撤回起訴之繕本後，未於 10 日內為反對之意思表示；丁則始終未曾就本案為 陳述，但於收受法院通知甲撤回起訴之繕本後，於 10 日內具狀表示不同意原告甲之撤回。試 問：本件訴訟繫屬是否歸於消滅？（ 25 分） 【擬答】 本件訴訟繫屬應歸於消滅。 分割共有物訴訟為必要共同訴訟。 通說及實務均認分割共有物訴訟為必要共同訴訟，此觀最高法院 100 年台上字第 39號民事 判決謂「本件為分割共有物之訴，其訴訟標的對於共同訴訟人之各人必須合一確定，… （餘 略） 」自明。 必要共同訴訟人之行為有利於全體共同訴訟人者，效力始及於全體。 按民事訴訟法第 56條第 1項第 1 款規定「訴訟標的對於共同訴訟之各人必須合一確定者， 適用下列各款之規 定：一、共同訴訟人中一人之行為有利益於共同訴訟人者，其效力及於全 體；不利益者，對於全體不生效力。」 ，必要共同訴訟人之行為有利於全體共同訴訟人者， 效力始及於全體。 被告同意撤回起訴行為，應屬有利於被告。 查最高法院 100 年台上字第 39號民事判決謂「共同訴訟人中一人之行為，是否不利益於共 同訴訟人，應於行為時形式上觀之。」 ，題示情形，被告同意撤回起訴行為，於行為時形式 上觀之，應屬有利於被告，蓋以被告與原告利益關係於形式上屬對立關係，若起訴經撤回， 對於原告屬不利，而對被告有利，因此被告對撤回起訴行為之同意，應屬有利於被告全體之 共1頁 第1頁 全國最大公教職網站 .tw 公職王歷屆試題(105 身心障礙特考) 行為。 小結：本件訴訟繫屬應歸於消滅。 按民事訴訟法第 262條第 1項、第 4項及第 56條第 1項第 1 款規定，本件訴訟繫屬應歸於 消滅。 三、甲涉犯槍砲彈藥刀械管制條例罪嫌，司法警察持記載搜索地點為：「臺北市大安區00路 0 段 00 號 2 樓甲住宅」之搜索票，至甲宅進行搜索，司法警察於進出該住處所必須經過公共樓梯 間之甲鞋櫃內查獲槍彈，並予以扣押。審判時，被告甲之辯護人主張，於住處外之公共樓梯間 鞋櫃內查獲扣案之槍彈，係違法搜索所得，應排除其證據能力。試論辯護人之主張有無理由？ （105.身心四等書記官、執達員）