抵押登记中的行政管理与司法效力（上）.PDFVIP

法2017年7月 律与实践专栏Column 司法观察 在实务工作及司法实践中，必须重视登记行政管理与相关民事法律行为效力之间的关系 抵押登记中的行政管理与司法效力（上） □ 师安宁 / 文 2017 年 5月15日， 中国 银 监会、 们 认 为， 在实 务工作及司法实践中， 均可根据意思自治原则设立抵押担保 国土资源部以银监 发【2017】20 号文 必须重视登记行政管理与相关民事法 法律关系并申请登记。 发布《关于金融资产管理公司等机构 律行为效力之间的关系。 不动产登记实务部门必须正确认 业务经营中不动产抵押权登记若干问 知到，抵押登记的法律性质属于“公 题的通知》（以下简称《通知》）。该《通 一要正确认知抵押登记中的“主 示”而并非“行政许可”之行政行为。 知》以解决“金融资产管理公司”这 合同”及申请主体的范畴。 因此，对于符合法定登记条件和登记 一单一主体的抵押登记申请权主体资 事实上，关于抵押登记申请权所 规程的抵押登记申请事项，登记机构 格为出发点，明确了除银行借款合同 依赖的“主合同”是一个十分宽泛的 给予登记是其法定义务和法定职责。 之外的债务重组协议、还款协议或其 民商事法律概念，根据《物权法》第 也就是说，除法定不予受理的情形外， 他反映双方债权债务内容的合同具有 171 条的规定，债权人在借贷、买卖 登记机构在法律上并不享有给予登记 可申办不动产抵押登记的主债权合同 等民事活动中，为保障实现 其债权， 或不予登记的自由裁量权，故登记行 性质。同时明确了在建建筑物、房屋、 需要担保的，可以依照本法和其他法 政行为的法律属性与行政许可制度完 土地使用权等可以作为金融资产管理 律的规定设立担保物权。前述“等” 全不同。 公司债权的抵押担保标的物。 字在立法学体系下的解释显然属于“等 登记机构对抵押登记申请权中的 长期以来，部分地方不动产登记 外等”，也即其既包括借贷合同、买 “债权 人”主体范畴亦不应做任 何无 机构确实存在随意排除民商事主体抵 卖合同，也包括能够产生债权、债务 法律依据的狭义解读。事实上，该类 押登记申请权的现象，其形成的原因 法律关系的其 他 任 何有偿或无 偿 合 适格的登记申请主体既包括银行等金 各异，有的是出于对物权法律制度的 同。而且，法律意义 上的“债”，既 融机构，以及金融资产管理公司、财 误读，有的是由于机械的法律适用思 包括合同之债，也包括侵权之债和无 务公司等非银行金融机构，也包括任 维，还有的纯属怠政、惰政心态作祟。 因管理之债等。因此，民商事主体为 何具有完全民事行为能力的自然人和 国土资源部自统一主管全国不动产登 解决该类债权债务问题而达成相关协 法人机构，同时还包括涉及诉讼保全 记工作以来，逐步纠正此类现象。我 议 且为了保障该类协议 顺利履行的， 与执行担保中的诉讼主体。 70 China Real Estate