民商事司法解释的溯及力模式探讨——以民间借贷解释为视角论文.pdfVIP

2017年6月 山西省政法管理干部学院学报 Jun．，2017 of forAdministrators V01．30No．2 第30卷第2期 JournalShanxiPoliticsandLawInstitute 【司法实务】 民商事司法解释的溯及力模式探讨 ——以民间借贷解释为视角 谢德良 (华东政法大学法学院，上海200042) [摘要]我国民商事司法解释采取“生效后新受理案件适用司法解释”的溯及力模式，这样的模式一方面有 其创新性，但另一方面也有违反法不溯及既往的基本原则之嫌。此次《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用 法律若干问题的规定》为研究民商事司法解释溯及力提供了最新例证。文章通过评析学界各种法学理论的原理， 明确了民商事司法解释溯及力所应采取的原则及例外，并为出台新的司法解释提供了改进建议。 [关键词]司法解释；溯及力；民间借贷 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法 理念是：法治国家最重要的要素是法的安定性，基于 律若干问题的规定》(以下简称“民间借贷解释”)是 法的安定性，人民会对依现行法律实施某种行为而 目前审理民间借贷案件最主要的依据，但该解释自 获得某种法律后果的法律秩序产生信赖并在此基础 身并未规定其溯及力。从我国民商事司法解释的通 上安排自己的法律生活，而这种信赖和安排必须被 常做法和最高院《关于认真学习贯彻适用(最高人 国家所保护。可见，从信赖利益保护的角度看，很难 民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的 说民间借贷解释的溯及力模式是妥适的。因为其有 规定)的通知》来看，民间借贷解释采用的是施行后 相当部分的条款都具有“准立法”的性质。而人们 新受理的一审案件适用、尚未审结的案件不适用以 根本无法预测这些“准立法”性质的司法解释将以 及不得依其再审的溯及力模式。此模式无疑是溯及 何种面貌出现，如果强行适用于之前的行为，无疑打 既往的，因为这意味着大量发生在民间借贷解释施 破了他们对当时法律秩序的信赖。因此，这样的司 行前的案件，若在施行后向法院起诉，则其溯及既往 法解释溯及力模式不应再延续，应确立起司法解释 地适用。且不说这种“创新的”模式会不会诱发当 不得溯及既往的原则。但是，即便是原则上不得溯 事人在民间借贷解释公布后生效前蜂拥至法院起 及既往，司法解释也应当有一些可以溯及既往的例 诉，仅就其不区分具体情况一概溯及既往来看，就有 外，这些例外也是本文讨论的重点。 悖于法不溯及既往之嫌。 一、程序性规定 所谓法不溯及既往，指法律对于其生效前的法 一般而言，程序法不像实体法那样创造、界定和 律事实，不得适用。近代以来有大量富有影响力的 规范权利、义务，而是提供法律救济和实现由实体法 学说为其提供理论支撑。就大陆法系而言，莫过于 产生的权利、义务的方法或途径。民间借贷解释中 既得权理论与法的安定性及信赖利益保护原则。既 存在着大量的程序性规定，例如，第二条、第十六条 得权理论由德国法学家萨维尼提出，其核心观点是 等。程序性规定可以溯及既往出于以下两方面的原 “新法不应溯及既往；新法不得影响既得权”。通过 因：第一，法不溯及既往源于信赖利益保护原则，而 既得权这一连结点，该理论建立起了一套完整的溯 信赖利益一般指当事人因信赖其行为时的实体法秩 及力规则。而法的安定性和信赖利益保护原则，其 序而产生的利益。至于这种利益在将来发生纠纷时 收稿日期：2