第一章 什么是法律.ppt

法学原理 第一章 什么是法律 一、法律的词义 （一）汉语中的“法” 皋陶的主要功绩：制定刑法和教育 兴五教 定五礼 创五刑 即甲兵、斧钺、刀锯、钻笮、鞭扑 在古代文献中，称法为刑，法与刑通用 《盐铁论》：“法者，刑罚也，所以禁暴止奸也。” 管子说：“律也，定分止争也。” ?据史籍记载，商鞅变法，改法为律 《说文解字》说：“律，均布也” 段玉裁注疏说：“律者，所以范天下之不一而归于一，故曰均布。” 古代中国法又往往与律通用，“律之与法，文虽有殊，其义不也。” 近代以来“法”与“律”合成一个词“法律” 中国古代的“法”或“律” 其核心是： 刑罚与暴力 （二）区分法律的广狭两义 1.广义的法律：泛指由国家制定规范性法律文件 2.狭义的法律：仅指拥有专门立法权的国家机关，根据法定权限所制定的规范性法律文件 （三）欧洲大陆民族语言中的“法”（广义与狭义）： Jus与Lex 1. Jus：“法”和“权利”的双重含义，带有抽象的性质 2. Lex：罗马王政时期国王制定的法律和共和国时期各立法机构通过的法律，是具体而确定的规则 3.英语有law、norm、rule、right等词 其中law有规则、规律双重含义 西方“法” 的词意： 核心是正义 其次是权利 再次是规则 二、对法律的不同定义 1、自然法学的解释： 自然法根源于亘古不变的规律，它是存在于人定法之上的永恒正义，人定法必须服从它。 1.1 柏拉图的理想国 将世界分为：现实世界——理念世界 1.2 亚里士多德的“法治”理论 1.3 斯多葛学派 1.3.1 古希腊后期两大学派之一 1.3.2 比较明确地提出自然法的概念 1.3.2.1 自然是和谐的秩序，也是理性 1.3.2.2 自然法是： 理性的法 实在法的基础 代表永恒的正义 1.4 古罗马政治家西塞罗 1.5 古代自然法学派强调 “良法”，后来被称为“自然法” 1.5.1 具体来说：自然法是在神的启示下产生的，人通过教育以理性可以认识的，能够指导人定法的永恒正义 1.5.2 概括地讲：古代自然法的本质就是抽象的正义 1.6 中世纪阿奎那对自然法的神学改造 1.6.1 将理性置于神的启示之下： 最高的法不是人的理性的产物，它来源于上帝的启示 1.6.2 中世纪神学自然法将法的本质视为：神的理性 1.7 西方资产阶级启蒙时代——古典自然法时代 1.7.1 古典自然法论者将自然法归之于人的理性 1.7.2 这个历史阶段也因此获得了一种别称：“理性时代” 古代自然法阶段：自然法——抽象的正义 中世纪自然法阶段：自然法——神的理性 古典自然法阶段：自然法——人的理性 总结： 自然法学提出法应当与道德相联系，坚持所谓“恶法非法”的观点，认为法的核心在于正义 2、分析实证法学的解释： 2.1 理论背景 2.1.1资产阶级取得政权后，先前的自然法学说已经不能满足政治与社会的需要 2.1.2经验主义的思维进路和实证哲学的兴起 2.2实证法学出现于19世纪，取代自然法学称为当时法学领域的主流学说 2.2.1 实证法学认为真正的法律应当是人类制定的法律——实在法 2.2.2 经研究认为，实在法的核心在于权力，所以得出结论：主权者的命令就是法律 它和道德、政治意识形态没有关系，即所谓“恶法亦法”的观点 2.2.3 但由于这种观点导致强权主义，后来的分析实证法学对之前的理论进行了修正 将“权威制定性”概括为“特定的形式”或“形式合理性” 将“命令”转化为“规则” 这样新的解释就成为：法律是具有形式合理性的规则体系，即国家的制定法 同时仍然坚持法律与道德等价值观没有必然的联系 3、社会法学的解释： 3.1 社会法学是在19世纪末20世纪初批判分析法学的基础上产生的一种西方法学思潮 3.2 国家制定法不是法律的唯一形式，秩序是由包括法律在内的多种社会规范共同形成的。 所以法学不仅应当研究规则，还需要研究原则、政策、习惯等 3.3 法学的研究应当注重各种规范的社会实效 第二节 法律的本质 一、历史上关于法律本