公司设立无效制度之研究-严峻.docVIP

　　公司设立无效制度之研究/严峻|第1 内容加载中... second edition PITMAN PUBLISHING page 60 7 〈商法〉 赵万一 主编 中国人民大学出版社 2003年2月版 第86页 8 〈公司法比较研究〉 毛亚敏 著 中国法制出版社 2001年11月 第59页 9 〈公司法通论〉 周友苏 著 四川人民出版社 2002年1月第1版 175页 10不同学者都持相似观点。 张国键教授认为：“放任主义，亦称自由主义，即公司之设立，全任当事人自由，法律不加干涉，一经成立，即享有法律上之人格，毋须经过任何手续之谓也。此种主义之流行，每至于任意滥设，在欧洲中世纪自由贸易时代，颇为盛行，近世各国，则鲜有采之。”参见张国键 〈商事法论〉 台北：三民书局印行 1981年版 第130页 11 王保树 〈中国商事法〉人民法院出版社 1996年 第187页 12 同上 13关于核准主义的性质理论界一直存在两种观点，即“许可说”和“认可说”，在行政法学界在许可与认可的关系上还存在较大的争议。由于这不是本文的研究重点，所以暂不作介绍，有关争论参见 〈行政法热点问题〉刘莘 著 中国方正出版社 2001年版 第152页 14 同3 15 〈新编商事法论〉张东亮 东海大学商法业书（台湾） 第55页 16 张子胜〈公司设立无效初探〉 载〈法学与实践〉 1996年第4期 17美国《示范公司法》第14章第1分章 18中国《公司法》第190条第2款 19美国《示范公司法》第14章第2分章 20如日本商法规定，对因故意或过失进行情况不实的登记者，不得对抗善意第三人。欧盟成员国基本上奉行公司设立无效制度，并可以据此宣布一个违法注册登记的公司无效。 21第二百零六条：违反本法规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十以下的罚款；对提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以一万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记。构成犯罪的，依法追究刑事责任. 22 参见我国《公司法》第206条规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，责令改正，并处罚款；第208条规定，公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权、虚假出资、欺骗债权人和设立公众的，责令改正，并处罚款。 23 全国人大常委会法制讲座第二十讲 “现代企业法律制度” 王保树 24 Robert Drury， Nullity of panies， European Laust be satisfied that the requirements of the statutory registration procedure have been plied ay be reversed.(了解更多案例参见Stephen·Griffin second edition PITMAN PUBLISHING page38 to 39 29 例如：《意大利民法典》第2332条规定公司设立无效的原因中第（八）款为：欠缺必要数目的设立股东。参见：费安铃等译《意大利民法典》 中国政法大学出版社 1997年6月版 第577页 欧共体第一号公司法指令第十一条规定公司设立无效之情形第（6）款：“违反管辖该公司的成员国法律的规定，公司发起人低于两人。”参见：刘俊海译 《欧盟公司法指令全译》 法律出版社 2000年5月版 第12页 30 德国《有限公司法》第75条规定：公司合同不包含关于股本数额或关于经营对象的规定，或公司合同关于经营对象的规定为无效的，任何一名股东、任何一名董事、有选任见监事会时，任何一名监事会的成员，均可以以诉之途径申请宣告公司为无效。 31 欧盟（前称欧共体）曾于1968年3月9日发布第一号公司法指令第十一条指出：公司设立无效的原因有：（1）公司的目的范围范围了法律，或者有悖于公共政策。参见：刘俊海译 《欧盟公司法指令全译》 法律出版社 2000年5月版 第12页 32 例如德国、意大利、欧盟、韩国等，具体参见：卞耀武主编 《当代外国公司法》 法律出版社 1995年4月版 第227页 费安铃等译《意大利民法典》 中国政法大学出版社 1997年6月版 第577页 刘俊海译 《欧盟公司法指令全译》 法律出版社 2000年5月版 第12页 吴日焕译《韩国公司法》 中国政法大学出版社 2000年1月版 第202页 33 随着社会的发展，青少年成熟越来越早，有少数限制民事行为人在开办公司方面有独特的天赋，因此，笔者认为应该将公司发起人中的无行为能