程敏-建设工程招投标与合同管理-第7章 建设工程合同概述.pptVIP

学习目标：通过本章学习，了解合同概念、分类、形式及合同的担保；熟悉合同的内容、方式，建设工程合同的特征及分类；掌握建设工程合同订立阶段及履行阶段的管理。 第一节 ?合同概述 7.1.1合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 7.1.2合同的形式 （一）合同形式的概念和分类 概念： 是当事人意思表示一致的外在表现形式。 分类： 一般认为，合同的形式可分为书面形式、口头形式和其他形式。 如果以合同形式的产生为依据划分，合同形式则可分为法定形式和约定形式。 第一节 ?合同概述 （二）合同形式的原则 《合同法》颁布前，我国对合同的形式一直采取要式原则。而《合同法》对合同的形式采取了不要式原则，只有法律、法规有规定和当事人有约定采用书面形式的情况下，合同才必须采用书面形式订立。如建设工程合同。 采用不要式原则的理由： 1、合同本质对合同形式不作要求； 2、市场经济要求不应对合同形式进行限制； 3、国际公约要求不应对合同形式进行限制； 4、电子技术对合同形式的影响 第一节 ?合同概述 （三）合同形式欠缺的法律后果 1、即使法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。 2、采用书面形式订立合同的，在签字盖章之前，当事人一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。 第一节 ?合同概述 7.1.3合同的内容 1、当事人的名称（或者姓名）和住所 2、标的 必须具体、明确，必须符合国家法律、行政法规的规定。 3、数量 一定要确切，应当采用法定或当事人共同接受的计量方法和单位。施工合同中的数量主要体现为工程量的大小。 4、质量 是标的内在品质和外观形态的综合指标。签订合同时，必须明确质量标准，且应当准确具体。 5、价款或者报酬 第一节 ?合同概述 7.1.3合同的内容 6、履行的期限、地点和方式 期限：是指合同当事人履行合同和接受履行合同的时间； 地点：是确定交付与验收标的的地点的依据； 方式：包括交货方式、实施行为方式、验收方式、付款方式、结算方式、运输方式等。 7、违约责任 8、解决争议的方法 如果当事人希望通过仲裁作为解决争议的最终方式，必须在合同中约定仲裁条款。 以上条款仅是和《合同法》规定的合同应具备的一般条款，但这些条款并不是合同成立的必备条件。 如建设工程合同除狭义的合同文本外，其数量可能反映在工程量表中，其质量可以反映在当事人约定采用的质量标准中。 第一节 ?合同概述 7.1.4 合同的担保 （一）担保的概念 担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。 担保通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。 担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 （二）担保方式 《担保法》规定的担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。 第一节 ?合同概述 7.1.4 合同的担保 1、保证概念和方式 概念： 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证的方式： 一般保证：是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担责任的保证。 连带责任保证：是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。 第一节 ?合同概述 7.1.4 合同的担保 2、抵押的概念 抵押是指债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。 抵押物 债务人或者第三人提供担保的财产为抵押物。由于抵押物是不转移占有的，因此能够成为抵押物的财产必须具备一定的条件。 1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物 2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产 3）抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物 4）抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产 5）抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权 6）依法可以抵押的其他财产。 第一节 ?合同概述 7.1.4 合同的担保 抵押的效力 抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。当事人也可以约定抵押担保的范围。 抵押权的实现 债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第一节 ?合同概述 7.1.4 合同的担保 3、质押的