法学教学案例的一般解析规则—司法官析案前的.docVIP

　　法学教学案例的一般解析规则—司法官析案前的 摘 要：本文在界定教学案例的同时，具体论述了案例的阅读、分析与推理的一般规则与方法。为中国的法学教学与法官提供一定的参考视角。(Abstract: The article discusses the general rules and methods of case reading, analysis and reasoning while defining case teaching. It provides a good reference value for both law teaching and judge’s work in China.) 关键词：案例解析；案例分析；推理(Key words: case reading; case analysis; reasoning) 一、导 言 一国中不同法域的司法界面临的法律题目都是相同的，但是解决的方法或思路因不同法系或不同规则的价值理念而有所不同，这里包括不同的推理方式 [2]。区际法律题目终极是为了适用一个约定的或经过识别的规则，从而公正或公道地、可持续地往解决区际法律冲突所产生的题目。假设两岸四地能够达成各种约定与识别的规则，其中包括判决与仲裁等等法律上的题目，那么在律师参与的法官的判决实践中，仍然会涉及到如同我们教学所涉及到的法律思维能力的融合或者另类的演绎。为了能保持两岸四地生态式的司法实践的更好发展，或者说能够借此推动不同法律思维解析的发展与融合，笔者通过尝试对法学教学案例一般解析规则的先容，给法官在判案前的思路整理，提供一个大家在大学时就已知的、简单的概况，但是有时却有温故而知新的、需要实践与时间的另类参考价值。 作为法官、律师、法律顾问，其工作的重点就是做出一个法律上能够成立的决定。他们必须有能力将已存在的，而通常又是抽象的法条，适用到几乎天天都会以新的面目出现的案情之中往，并进行往返验证，必要时有所续造或者重构，而在香港可能还会更进一步地出现展示法官个人法律政策的倾向。法官一直在创设判例的平台，而律师也一直在努力地预见法律的后果（也即创设可能的判决）。大家在判决前就已努力地往得到一个预设的判决内容。这种在抽象与具体之间互相阐明的思考与推理能力的练习，在国外大学的法学院（比如德国）已极为普及，并已在法学方法教育史上具备重要的意义 [3]。 （ lw.nseaC.编辑发布） 二、教学案例、案例报告以及判例的异同 （一）案例构造 就案情而言，经调查定下的案情，应该对案例鉴定解析者有一定的拘束力，教学案例与案例报告可视为已定论的案情，但必须留意这儿指的是教学案例，而不是在法院的争诉之中的案例。在法院的争诉中的案情是变动的，由于各方律师均会提出一些不同的案情细节以及相应的证据，其中均有不同的法律含义，使得案例不能成为当然的定论的案情。此外，教学案例比较简单，而判例中涉及的案情有的简单有的复杂，而案例报告提供的一定是一个综合与难度相结合的案例。 （二）教学案例与案例报告及判例的区别 1. 鉴定结构顺序 就案例的法律鉴定的顺序而言，教学案例与案例报告的鉴定顺序与判决的顺序往往相反： 判决的思路顺序往往是三步：（1）宣告法律后果；（2）提出法律后果所依据的法规以及条件条件；（3）论证。其中第2点和第3点往往是第1点（判决）的论证。因此与教学案例与案例报告不同，在判决中不能适用虚拟式的句子。 教学案例与案例报告的思路往往也包括三步：（1）针对案情提出一个假设的题目，并且提出相应的请求权条款。（2）论证。这是最为重要的部分，在此需要具备在抽象与具体之间互相阐明的思考能力。（3）确定结论。 2. 鉴定要求 但是案例解析与案例报告在解析的要求上还是有异同的： 除了两者均需要将案例的解析所要求的题目作为主线之外，案例解析在方法与语言上要求正确、全面，其中既不能有空话，也不能表达不到位。通常的格言会说“不要忘记什么，也不要多说什么”（Ja nichts vergessen – nur nicht zu viel sagen），而案例报告就需要对案例中具体的利益冲突做出详尽的具体的分析，这样的分析不能离题、不能模糊，必须能从抽象到具体，从具体到抽象，并且要做出具体的而不是抽象的和模糊的结论；在案例解析时，仅能使用法典，且不能有页注等，而在撰写案例报告时，可以使用所有的法律文献。但是案例报告的内容往往会隐含几个在最高法院判决时碰到的困难，所以即使文献是公然的可以阅读的，然而完整地分析它，并在二至四周的时间内提交20至30页的案例报告，也尽非易事！在撰写案例报告时，为了在大量阅读文献与判例时不迷失方向，你应该先阅读一本有一定规模的法典评论。德国学生在做案例报告时，一般均将法典评论视为他们的法律圣经 [4]。当你阅读了相关的章节后，然后