《宪法学十论》法律文学.pdfVIP

第 1 页 论宪法基本功能的实现 季 涛 一个 国家虽然制定了完备的宪法 ，但如果宪法理应具备的基 本功能因各种原因的阻碍而无法充分实现时，这个 国家就等于没 有完整的宪法，等于没有真正的宪政；即 “无宪法功能则无宪法可 言 ”。 因此 ，研讨宪法的功能障碍 以及消解它的机理 ，寻找实现 宪法基本功能的有效方法，对于国家宪政建设而言是意义重大的。 一、宪法的基本功能及其实现方式 宪法的功能 是指宪法作为一个特殊的法律部 门，其规范体 系在实施过程 中对其所调整 的社会关系产生特定影响的机能及 由 其形成 的结果 。宪法规范的基础性决定了宪法功能的具体 内容是 非常丰富多样且极具层次性 的，对于不 同的分析者基于不 同的需 要与视角可 以作各种界定与划分 。比如 ，根据宪法功能发挥作用 的不 同社会领域 ，可 以将其分为政治功 能、经济功能、文化功能等； 根据宪法功能发挥作用是否符合立法原意，可 以将其分为显功能 浙江大学法律系讲师。 ①甘雯、许小颖著：《宪法功能分析模式》，载 《法律科学》 年第 期 ，第 页 。 ②在我 国法学界 ，法律 的功 能与作用基本是 同义 的，但也有人对此作 了区分 ，认 为法律功能一般是指法律 自身具备 的能够发挥法律作用 的机能；而法律作用则是法律 功能实现后产生的客观结果。本文对此未作区分。 第 2 页 与潜功能； 根据宪法功能发挥作用是否涉外 ，可 以将其分为涉 外功能与对 内功能；根据宪法功能发挥作用的不同调整对象，可以 将其分为规范功能与社会功能等等 。本文着重从宪法作为一种法 律规范的独特 内容及其在整个法律体系 中的特殊地位来看其独有 的基本功能及其实现方式。 （一）宪法的基本功能 宪法 的实质特性，即宪法 内容上 的特性表现在它规定国家 的 根本组织。 这一特性决定 了宪法 的内容应包括 以下三个方面 ： 公民的基本权利与义务。公民的基本权利，即基本人权的法律 界定是宪法存在 的最终 目的，也是宪法设定的国家机关存在 的基 础 。而公 民的义务则是公 民为获得其基本人权 的国家保护而必须 对 国家作 出的牺牲 。公 民基本权利与义务 的界定其实也界定了国 家权力 的限度 。 国家机关基本的权力，义务与相互关系。宪法 不仅要设定 国家权力的限度 ，还要确定 国家权力在 国家机关之 间 的分配，确定不同国家机关各 自必须承担的职责，同时还要确定它 们彼此之 间或制约或协作 的关系。宪法对 国家机关基本权力的分 配进行设计必须 围绕一个核心，即保证 国家权力的运作不背离保 障与促进基本人权这一宪法 目的。 宪法修改的方式 。宪法 的 前两项 内容其实确定了公 民与 国家之 间的基本关系，这种关系的 重要性决定了宪法 的契约色彩 ，即在理论上宪法 的修改应该 由全 民一致 同意才行，但交易成本使一致 同意成为修改宪法 的一个不 可能的条件 。 因此宪法必须在符合一 国国情 的前提下规定一种 最为 民主 的修宪方式，一般均要求绝对多数甚至超绝对多数 的议 甘雯，许小颖著：《宪法功能分析模式》，载 《法律科学》 年第 期 ，第 页 。 王世杰、钱端升著：《比较宪法》，中国政法大学 出版社 年 版 ，第 页 。 ［美 ］理查德 波斯纳著： 《法律的经济分析》，中国大百科全书出版社 年 版 ，第 页 。 第 3 页 员 同意 。 宪法 内容 的上述 范 围决定 了宪法是整个 法律 秩序 的基 础规 范 ， 整个法律体系都建立在这一基础规范之上 。这又使宪法衍 生出其他几个特点，即总体性、原则性与至