泛化的商事信托及其概念之厘清-北大法宝.PDF

泛化的 商事 信托及其概念之 厘清 —— 基 于 大 陆法 系 和 英 美法 系 的 比 较 考 察 王 众 * [ 摘 要 ] 商事 信托并不理 所 当然 地 等 同于营 业 信托，也并不 必 然 具有 法律 主体地 位。 探讨 商事 信托 本质 时应 首先 区 分 其所 处 语 境为大 陆法系 抑或 是英美 法系 ，大陆法上的 商事 信托是 和民事 信托 相对 称的 概念，而 英 美 法 上 的 商事 信 托 有 广义 和 狭义 之 分 ，狭义 的 商事 信 托 被 认 为 具有 独 立法律主体资格 。 我国一 般 意义上 所 指的 商事 信托正是和民事 信托 相对 称的 概念， 属于 制度 工 具。 [ 关 键 词 ] 商： 事 信 托 ；营业 信 托 ；法律 主体 起 源 于 英 国 的 信 托 制 度 被 认 为 是 “ 英 国 法 律 天 才 最 具 特 色 的 杰 作 ” 。① 由于信托制 度 的 灵 活 性 ，随 着 社 会 财 富 的 增 加 和 财 富 功 能 的 变 迁 ，信 托 的 制 度 功 能 从 以 “ 转 移 财 产 为 中 心 ” 发 展 为 以 “ 管 理 财 产 为 中 心 ” ，信 托 的 应 用 也 从 民 事 领 域 扩 展 到 了 商事 领 域 ,并 且 更 为 广 泛 地 应 用 于 商 事 领 域 。 1979年 中 国 国 际 信 托 投 资 公 司 的 成 立 ，标 志 着 我 国 信 托 业 的 正 式 恢 复 ,迄 今 为 止 ，信 托 在 我 国 仅 存 于 商 事 领 域 ，尚 未 涉 及 民 事 领 域 。 “ 商 事 信 托 ” 在 一 定 程 度 上 几 乎 成 为 我 国 信 托 业 的 代 名 词 。但 何 谓 商 事 信 托 ，其 内 涵 和 划 分 的 理 论 依 据何 在 ，商事 信 托 究 竟 是 立 法 概 念 抑 或 是 学 理 概 念 , 则 是 众 说 纷 纭 ，莫 衷 一 是 。 一 、两 大法系商事信托概念辨析 一 般 认 为 商 事 信 托 和 民 事 信 托 的 分 类 仅 存 在 于 大 陆 法 系 国 家 ，英 美 法 系 国 家 并 没 有 这 一 分 类 ，但 相 当 一 部 分 学 者 在 探 讨 “ 商 事 信 托 ” 时 ，均 指 出 商 事 信 托 起 源 于 美 国 。 显 然 ， 逻 辑 的 混 乱 和 前 后 的 矛 盾 ，让人 如 堕 梦 中 ，不 知 其所 以 然 。事 实 上 ，英 美 法 系 和 大 陆 法 系 中 “ 商 事 信 托 ” 的 划 分 依 据和 确 认 的 理 论 基 础 是 不 一 样 的 。 目 前 ，我 国 商 事 领 域 关 于 信 托 * 王 众 ，云 南 警 官 学 院 副 教 授 ，法 学 博 士 。 昆明:650223 ① [德 ] 海 因 · 克 茨 :《信 托 —— 典 型 的 英 美 法 系 制 度 》，邓 建 中 译 ，载 《比 较 法 研 究 》2009 年 第 4 期 。 北大法律信息网/ 　北大法宝/ 的 称 谓 一 共 有 三 个 ，即 “ 商 事 信 托 ” 、“ 商 业 信 托 ” 和 “ 营 业 信 托 ” ，其 中 以 商 事 信 托 的 称 谓 最 为 普 遍 。但 是 当 下 学 界 并 没 有 厘 清 民 事 信 托 、商 事 信 托 、营 业 信 托 及 商 业 信 托 概 念 的 界 定 及 其 区 别 ，对 其 制 度 功 能 和 法 律 规 制 的 认 识 依 然 模 糊 不 清 。① 有 鉴 于 此 ，本 文 将 对 商 事 领 域 中 信 托 相 关 概 念 进 行 探 讨 。 (一 ）大陆法 上 的 商事 信 托 大 陆 法 上 的 商 事 信 托 其 实 和 民 事 信 托 是 相 对 的 称 谓 概 念 ，是 指 在 传 统 信 托 理 念 上 ， 逐 步 积 累 形 成 的 以 资 产 为 核 心 、以 信 用 为 基 础 ，由 专 门 信 托 “ 机 构 ” ②为 受 托 人 ，将 权 利 主 体 和 利 益 主 体 相 分 离