从资本信用到资产信用-法学研究.PDF

　　从资本信用到资产信用 赵 旭 东 内容提要 :从立法 、司法乃至整个学理 , 中国公司法都表现出鲜明的资本信用的理 念和相应的制度体系 。但事实上 , 以资本为核心所构筑的整个公司信用体系不可 能完全胜任对债权人利益和社会交易安全保护的使命 。决定公司信用的并不只是 公司的资本 ,公司资产对此起着更重要的作用 , 中国公司资本制度改革的基本思路 与方向是从资本信用到资产信用 、从法定资本制到授权或折中的授权资本制 。为 此 ,应对最低资本额 、股东出资、资本缴纳 、股权退出机制 、公司转投资、股份的折价 发行禁止 、股份回购禁止与限制及与资产信用相配套制度的其他公司制度进行全 面的改革 。 关键词 :资本 　资产 　信用 　公司法 尽管对信用概念的界定众说纷纭 ,但在公司法领域内,对公司信用的理解毫无疑问应落 脚于公司履行义务和清偿债务的能力上 。在公司法学理上 ,公司有人合公司与资合公司之 分 ,所谓人合公司指以人的联合为基础而组成的公司 ,其信用基础在于公司的股东 ,在于股 东个人的财产状况和支付能力及既往的商业信誉 ,无限公司是最典型的人合公司 。所谓资 合公司指以资的联合为基础而组成的公司 ,其信用基础在于公司本身 ,在于公司本身的财产 状况和支付能力及既往的商业信誉 ,有限公司和股份有限公司通常属资合公司 。然而 ,资合 公司所谓的“资”,究竟是指公司的资本还是公司的资产 ,公司的信用基础究竟在于公司的资 本还是公司的资产 ,却是公司法上极为核心的问题 ,在某种程度上整个公司制度的设计和构 造都是由此展开的。 较早明确提出资本信用这一概念的江平教授在其《现代企业的核心是资本企业》〔1 〕一 文中指出:“现代企业也就是以资本为信用的企业 。因此 ,资本信用是资本企业的灵魂”,“从 公司发展的历史来看 ,公司以什么作为其信用是公司类型的主要划分标准 , 以资本作为信用 的公司正是近现代发展起来的现代公司的最本质特征”。同时 ,江平教授又对资本信用作了 中国政法大学教授 。 〔1 〕 江平 : 《现代企业的核心是资本企业》, 《中国法学》1997 年第 6 期 。 ·109 · 法学研究 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2003 年第 5 期 进一步的解释 :“作为现代企业的资本信用应该包括三个方面内容 :第一 ,公司注册资本的信 用 。第二 ,公司的信用 ,即公司的全部资产信用 。第三 ,信用的破产 ,即公司本身的破产 。”显 然 ,江平教授所称的资本信用是包容资产信用在内的广义概念 ,他是在较宏观的层次和角度 上对资本信用做出了一个总体判断 ,将资本与资产视为同类性质的信用要素 ,与企业的所有 制性质等其他信用要素进行比较 ,在此基础上分析究竟何为企业信用基础 。而本文所称的 资本信用是狭义的资本信用 ,是不包含资产信用的资本信用 ,本文是在其奠定的基础上 ,在 微观的层面上对资本信用与资产信用本身进行更具体的比较分析 。 一 、资本信用基础上的中国公司法体系 虽然并无旗帜鲜明的昭示 ,但从立法到司法及至整个公司法的学理 , 中国公司法都表现 出鲜明的、贯穿始终并协调一致的资本信用的理念和法律制度体系 。在立法上 , 中国公司法 首先毫无疑问地以资本信用为基础构建了自身的体系 。从公司资本制度到股东出资形式 , 再到公司权利能力和行为能力的限制无不体现了资本信用的明晰观念和要求 。 在资本制度上 ,公司法贯穿了资本确定 、维持 、不变的基本原则 ,规定有设立公司的最低 资本额的条件和增加资本 、减少资本的严格法律程序 。有限公司最低注册资本从零售服务 业的 10 万元到生产制造业的50 万元 ,股份公司的注册资本从非上市股份公司的 1000 万元 到上市公司的3000 万元 。任何公司成立时 ,都必须确定资本总额 ,并需由股东一次性全部 认足缴纳 ,使其注册资本与股东实际出资总额完全一致 。公司资本一经确定注册 ,即成为相 对固定的金额 ,非经法定增资、减资程序不得变更 。这一严格的制度设计 ,其立法用心十分 明显 ,就是以公司资本奠定公司的经营能力和责任能力 , 以公司资本作为公