《企业并购解决之道》笔记(七).docx

外资投资主体实施的企业并购（489） 特殊性：市场准入制度、外汇监管、外资企业组织管理制度、税收管理制度 外资投资主体的身份认定及市场准入审批外资投资主体的认定外资投资主体的类别。外国自然人、外国法人与外国非法人企业居民企业与非居民企业外资投资主体的范围界定外国自然人、外国法人及外国非法人企业。外国自然人、外国法人及外国非法人企业依据中国的法律法规，在我国境内设立的中外合资企业、中外合作企业和外资企业（三资企业）境内公司、企业或自然人以其在境内外合法设立或控制的公司名义认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到25%以上的境内企业（特殊目的公司）市场准入及市场监管（491）我国市场准入主要通过外资投资项目核准及备案制度实现的。关于产业政策的审核及备案。《政府核准的投资项目目录》关于市场监管对于投资主体的注资、纳税及外汇监管等方面的监管，属于一般的日常事务性监管；对外资投资主体并购行为实施的反垄断、反不正当竞争及国家安全方面的审查则属于重大审批事项。关于反垄断审查。《关于经营者集中申报标准的规定》（国务院令第529号）、《经营者集中申报办法》（商务部令2009年第11号）经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中。关于国家安全审查对民族知名商标及老字号的特别审查 外资投资主体在我国境内投资并购的组织结构（494）市场布局建立两级的企业组织结构：第一级的企业组织作为该区域的控股公司，有效地管控各业务公司，并为各业务公司发展业务提供有效的支持；第二级的企业组织作为该区域从事生产经营活动的业务公司，第二级的企业组织可以根据业务发展的需要，设立多个并列关系的业务公司。在境内或特定地区设立两级以上的企业组织结构主要目的有两个方面：一是为了确保在该国家或该地区拓展业务时，能够形成统一的权力中心，有效地在各公司之间调配资源，对不同业务模块及不同区域公司形成有效地管控，不会导致该地区的业务无序发展及各自为政的混乱状态；二是方便在该国家或地区的市场整合，设立两级以上的组织结构，跨国投资企业在将不良资产剥离时，将不会因为各业务模块资产或股权的转让而影响整体的运作，也不会因为特定公司的业务剥离而影响到该跨国企业取得的各类经营牌照及各项外资投资优惠政策。商业模式组织（495）企业组织必须服务于特定的投资策略及商业模式才具有价值，企业组织结构必须围绕特定的商业诉求及模式展开。税收因素通常我国外资投资企业在香港联交所发行REITS的股权组织形式为四级结构，其具体安排大致如下：首先是在香港设立壳公司（HK SPV）控股境内项目公司；其次是在英属维尔京设立壳公司（BVI SPV）控股HK SPV ；最后是在开曼群岛或百慕大设立拟上市公司控股（Cayman or Bermuda SPV）.上述安排最终形成的组织架构为：BVI SPV -Cayman or Bermuda SPV-HK SPV-境内公司。这样的安排从投资层面看，一方面是为了防止境内公司的股权变动及经营情况直接影响上市公司；另一方面是为了发展新的业务预留空间，以便于新的投资项目组织架构的设立，使从事不用业务的公司间彼此独立，不相互影响。从税收角度，主要是基于以下两个层面的考量：利用《内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排》所确立的纳税原则，通过在香港设立SPV控股境内项目公司，实现节税的目的。根据该文件第10条规定，一方居民公司（支付方）支付给另一方居民（受益方）的股息，可以在该另一方征税，也可以在支付股息的公司是其居民的一方。按照该一方法律征税，如果受益方直接持有支付股息方25%以上股份的，按照股息总额的5%计收，其他情况下按股息总额的10%计收。除此之外，内地居民从香港特别行政区取得的所得与香港特别行政区居民从内地取得的各项所得，按照该规定在纳税地缴纳的税额，允许在对该居民征收的一方税后中进行抵免。利用了离岸公司宽松的税收政策（比如英属维尔京群岛不征收资本利得税和印花税）和香港的相关税后政策，通过在离岸设立SPV控股香港的SPV实现节税的目的。香港《税务条例》规定：凡在本港经营任何行业、专业或业务而从该行业、专业或业务获得与香港产生的或得自香港的所有利润（由出售资本资产所得的利润除外）的人士，包括法团、合伙商号、信托人或团体，均须缴税。从上述规定可以判断，企业受益如果不是来源于香港本土，则无需交纳利得税。因此，设立Cayman or Bermuda SPV，将其与拟上市公司隔离，可以很好地规避香港《税务条例》关于收入来源香港需要缴纳利得税的问题。资本运作（499）交易安排在境内在境外的投资组织结构，一般会选择建立起两级组织结构第一级一般设立在英属维尔京群岛（BVI）选择在我国香港特区设立一级企业组织结构《