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一则定性为抽奖式有奖销售活动有争议的的案例分析 一、???? 今年4月,某超市在店堂内进行周年店庆系列促销活动，其中搞了一项名为“周年庆大回馈”的抽奖活动。此项活动规定：凡在活动期间，会员无须消费只须凭会员卡领取“抽奖券”即可参加抽奖活动。由于该抽奖活动设置的一等奖项为价值5900元的高清晰液晶电视机一台，奖金额超过了5000元。据此，工商局办案人员认为：此项抽奖活动违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》（以下简称《反不正当竞争法》）第十三条第三项“抽奖式有奖销售最高不得超过五千元”的规定，构成了不正当竞争行为，遂决定对该超市进行处罚。 二、???? 该案主办人员在事实调查清楚、证据确实的情况下,向当事人下发了行政处罚听证告知书后，案审人员形成两种不同意见。 第一种意见认为：望文生义，对照抽奖式有奖销售的定义，要认定为有奖销售活动，就必须有销售行为发生，而超市搞的该项活动仅针对会员，会员办卡免费，且无须消费即可参加抽奖活动，商家没有必然的销售行为发生。因此不能认定为有奖销售活动，不应按《反不正当竞争法》对之进行处罚。 第二种意见认为：虽然抽奖活动与销售行为无关联，会员无须为了中奖而盲目购物，但超市方搞这项活动的目的就是利用这种手段激发人气，促进销售，打压排挤其他竞争对手，已构成了不正当竞争行为。 三、分析 笔者倾向于第二种意见。 从立法专家对《反不正当竞争法》的立法解释看，《反不正当竞争法》规定了经营者不得从事奖励金额超过５０００元的抽奖式有奖销售，其根本目的一方面为了禁止经营者利用消费者的投机心理来诱导消费者的市场选择，另一方面也是为了鼓励和促进经营者开展质量、价格、服务方面的公平竞争，维护市场竞争秩序。《反不正当竞争法》本身对抽奖式有奖销售并没有作出清楚明晰的定义，但国家工商总局1993年12月24日颁布的19号令《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第二条指明，“本规定所称有奖销售，是指经营者销售商品或提供服务，附带地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上的利益的行为”。而国家工商行政管理局工商公字[1998]第55号“关于有线电视台在提供电视节目服务中进行有奖竞猜是否构成不正当竞争行为的答复”进一步明确指出有奖销售是指经营者以附带性地提供金钱、物品或者其他利益的引诱方式，促销其商品或服务的行为，不论向商品的购买者还是向其他有关当事人提供商品，只要经营者以促销商品为目的，均可构成有奖销售。有线电视台为招揽广告客户和消费者，在提供电视节目服务中进行有奖竞猜活动的构成有奖销售，应遵守《反不正当竞争法》第十三条的规定。 对照抽奖式有奖销售的定义及特征，尽管本案中超市的会员凭会员卡参与抽奖，会员无须承担任何义务，超市没有必然的销售行为发生,但针对会员所搞的抽奖活动决不是“天上掉馅饼”，“免费午餐”，超市本意显然是据此扩大宣传效果，扩大销路，存在着凭借这一抽奖行为所带来的预期效益。因此不论其如何将有奖销售美其名曰为“回馈顾客”，只要是以促销商品为目的，仅凭会员卡便能获赠商品甚至是巨额奖品的活动就完全符合有奖销售的典型特征，本质上应该归结为抽奖式有奖销售。 本案最终结案时采纳了笔者的意见,按《中华人民共和国反不正当竞争法》第第二十六条的有关规定,对该超市处以了1.5万元罚款，上缴国库。