专利技术交易中应该注意问题.doc

专利技术交易中应该注意问题[摘要] 对专利技术交易中的两种基本形式――专利技术转让和专利技术作价出资入股进行探讨，提示专利技术交易中规避风险的策略。专利技术转让和专利技术作价出资入股时，应将专利技术的法律状态、权利人、技术内容、技术交接、验收标准等界定清楚，规避专利技术交易中出现不必要的风险。 [关键词] 专利技术；技术出资 [中图分类号]D9232 [文献标识码]B [文章编号]1673-7210（2008）06（b）-127-02 党中央、国务院作出的建设创新型国家的决策，是事关社会主义现代化建设全局的重大战略决策。在激励广大科技工作者积极参与技术创新活动中，我国申请专利和授权专利的数量呈现出逐年增加的良好态势。近年来我国科技成果交易体系以及相应配套政策法规的不断完善，使得专利技术交易的案件也呈逐年增加的趋势。由于专利技术不同于货币、实物或土地使用权等，属于无形资产，在交易过程中涉及《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国公司法》以及《中华人民共和国合同法》等多部法规，比较复杂且有其特殊性，结合工作的实际情况，就专利技术交易中的两种基本形式――专利技术转让和专利技术作价出资入股进行探讨，提示专利技术交易中规避风险的策略。 1 专利技术转让 我国《合同法》第三百四十二条规定：“技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。”因此，专利权和尚未获得授权的专利申请权均可进行技术转让。 1.1 专利申请权和专利权转让 1.1.1 首先应注意专利转让人是否为专利的合法持有人；若存在共有专利权利人，则共有专利权利人须就专利转让事宜达成一致；受让人按照约定实施专利侵害他人合法权益的，由让与人承担责任，但当事人另有约定的除外。 1.1.2 专利受让人为外国人的，必须经国务院有关主管部门批准。 1.1.3 专利权转让当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。 1.1.4 在专利转让中必须明确专利的名称、性质、内容以及权属状况，并应该特别注意专利权的保护年限。 1.1.5 在专利转让合同中必须明确专利在转让前的实施情况以及可能产生的后果，专利转让后转让方是否仍然可以继续实施专利项下的技术也应该有明确的约定。 1.1.6 专利权转让当事人可以按照互利的原则，在转让合同中约定实施专利后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。 1.1.7 《专利法》第四十五条规定：“自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。” 《专利法》第四十七条规定：“宣告无效的专利权视为自始即不存在。”宣告专利权无效的决定，对已经履行的专利权转让合同，不具有追溯力，但是专利权人恶意给他人造成的损失应当给予赔偿。如果专利权人或者专利权转让人不向专利权受让人返还专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则，专利权人或者专利权转让人应当向专利权受让人返还全部或者部分专利权转让费。 因此在专利转让合同中应明确约定专利权无效后的法律后果及可能产生的违约责任，如果事先约定不明确，其善后处理将会比较复杂。 1.2专利实施许可 专利实施许可是指专利权人或者授权人作为转让方，许可受让方在约定的范围内实施专利，受让方支付约定使用费的行为。它包括独占实施许可、排他实施许可和普通实施许可3种基本形式。独占实施许可是指受让人在约定的范围、时间内具有该专利的使用权，专利的转让人或其他任何情况下的第三人均不得享有在规定的范围和时间内对被转让给受让人的专利有使用权。排他实施许可是指专利转让人虽然将该专利转让给受让人在规定的范围内使用该专利，但转让人保留了在该范围内的使用，只排除其他任何第三人在该范围内的使用权。普通实施许可，是指专利转让人将该专利转让后，不仅保留了在受让方的使用范围内的使用权，而且还保留了将该专利转让给第三人使用的权利。在订立专利实施许可合同中应该注意以下问题： 1.2.1 必须明确约定实施许可的形式，是独占、排他还是普通实施许可。 1.2.2 在订立专利实施许可合同时应该明确约定专利实施许可的范围，如专利实施方式的限制、实施期限和地域的限制等。 1.2.3 明确专利权终止或被宣告无效的法律责任。《专利法》规定，发明专利权的有效期是申请之日起20年。 1.2.4 审查专利实施许可合同的法律效力：是否被授予专利权；转让方是否为合法的专利权人；若是共有权人，专利实施许可是否已取得共有权人的同意；专利权后续缴费的