劳动关系承包关系.doc

劳动关系与劳务关系、承包关系有什么区别？ 　　答: 劳动关系是劳动者与用人单位之间为实现劳动过程而发生的劳动力与生产资料相结合的社会关系。 劳务关系是当事人之间因提供劳务关系而发生的民事关系。劳动关系是仅与劳动过程相联系的，表现为劳动者向用人单位提供劳动力的使用权。劳动关系中，劳动者与用人单位之间的地位是不平等的，劳动力的支配权掌握在用人单位手中，双方是管理与被管理的隶属关系，因此，劳动关系中风险责任由用人单位承担，劳动者的劳动报酬特定化为持续的定期的工资支付。 与劳动关系相比，劳务关系中当事人处于平等的地位，双方当事人之间不存在管理与被管理的关系。在这种关系中一方当事人向另一方交付约定的劳动成果而非劳动行为，另一方按照合同约定一次性支付对价。基于上述的区别，劳动关系受劳动法调整，遵循“保护劳动者原则”，而劳务关系受民法调整，遵循“平等自愿，等价有偿原则”。 　　承包关系在法律上没有确切的定义，在企业范围内的承包关系作为一种责任制形式，并不是一种独立的社会关系，可以从属于劳动关系，也可以从属于民事关系。 从属于劳动关系的承包关系，由劳动合同规定工资报酬、集体福利、工作时间以及劳动纪律等内容。承包合同则只对劳动合同未规定的定额指标、奖金分配等内容进行规定。这种承包关系并未改变劳动关系的特性，只是将定额管理与物质奖励制度结合运用，以完成定额程度作为计奖的依据，这种承包关系人应有劳动法进行调整。 从属于民事关系的承包关系，劳动关系已经虚化，工资关系成为档案关系，劳动者被赋予经营者的资格。劳动关系时机已经转化为劳务关系，成为民事关系，应当由民法调整。因此承包关系中的承包者具有两种身份，既是经营者又是劳动者，这种主体以不同身份实行的不同的行为应分别归入劳动法和民法去调整。 到底是承包关系还是劳动关系 到底是承包关系还是劳动关系？ 2004年8月刚刚大学毕业的小杨跟其他同学一样，面临巨大的就业压力，几经周折他应聘到一家陕西药业公司的上海办事处工作，该办事处的负责人是刘经理。双方并没有签订书面的劳动合同，口头约定工资为2000元，并且有每月有销售收入1％的提成奖金，该部分工资和奖金是以现金的形式直接由刘经理发放给小杨的，2006年10月小杨在下班时发生交通事故，造成右手前臂骨折，虽然经过妥善治疗但是仍然留下了比较严重的后遗症。 病情稳定后小杨找到陕西的药业公司要求单位办理工伤认定手续，但是药业公司人力资源中心的负责人告诉小杨，公司销售部与上海办事处的刘经理有书面《承包合同》，公司与刘经理属于合作关系，财务也都是独立核算的，招聘和解雇员工的事情公司也不干涉，全部都是由刘经理决定的，因此公司与小杨之间不存在劳动关系，所以公司不会为小杨办理工伤认定。 在得到这样的回复后，小杨找到了上海办事处的刘经理，刘经理说他与小杨之间仅仅存在私人雇佣行为，双方建立的是劳务关系，也不属于劳动关系，因此下班途中发生的机动车交通事故也不能认定工伤，同时自己在该起事故中并没有过错，所以也不愿意承担责任。 但是小杨认为上海办事处在招聘时写明是陕西某药业公司的上海办事处，宣传资料、提成政策由总公司统一制定，销售合同都是以药业公司的名义对外签订的，同时在两年多的工作中药业公司和刘经理也没有说过他们之间是承包关系。多次协商未果，无奈之下小杨自己直接到劳动局申请工伤认定，经过劳动局的调查核实，最终认定小杨在下班途中发生的机动车交通事故属于工伤，陕西某药业公司应该对此承担支付工伤保险待遇的责任。 上海君拓律师事务所焦春伟律师评析： 本案工伤的认定过程实际上就是一个判断是否具有劳动关系的过程。最初一看觉得药业公司和刘经理说得都有道理，既然是承包关系那么就应该适用《合同法》，而不应该适用《劳动法》，那也就不存在工伤了。实际上并非如此，承包合同的形式并不能改变劳动关系的实质。 《劳动法》上的劳动关系，是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而由劳动者提供职业性劳动所形成的法律关系。如何确定劳动关系是否形成，劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等”。 同时上海市高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第八条也规定：“用人单位与劳动者(不论是否具有本市户籍)虽未签订书面劳动合同，但具有下列情形时，可认定双方之间形成劳动关系：①用人单位向劳动者支付劳动报酬；②劳动者付出劳动是用人单位业务的组成部分或劳动者实际接受用人单位的管理、约束；③用