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临时保全措施课件
国际商事仲裁中的临时措施;;;;二 临时措施的性质;临时措施作出之日起至最终裁决生效之日止。
根据联合国国际贸易法委员会第二工作小组
制定的《国际商事仲裁示范法》第17条修正
草案,临时措施不得超过二十天。;;;三 临时措施与中间裁决;对于中间裁决内涵的理解主要有以下几种:;;;;;;一般而言,中间裁决主要可以分为三大类:;(二)方便最终裁决作出的裁决
1、要求当事人合作采取措施,保存或出售容易腐败、变质、贬值的货物,防止损失的进一步扩大。
2、要求当事人合作采取措施,为仲裁庭亲自监督或委派专家监督下的设备调试和试生产提供保障条件。
3、在仲裁的双方当事人都是合资企业的投资方时,要求当事人合作采取措施,组织清算委员会对合资企业的债权债务进行清算,为责任划分和损害赔偿的确定打下基础。
;;四 临时措施与部分裁决; 部分裁决的范围;临时措施与部分裁决差异很大,前者是临时性的,在仲裁结束之前随时可能被修改,而后者则是终局性的,一经作出就不得修改;前者的强制执行力到目前为止还没有得到世界各国的普遍承认,除了少数国家法律规定仲裁庭作出的临时措施具有强制执行力之外,大多数国家的法律对此问题都没有做出规定(联合国国际贸易法委员会组织制定的关于强制执行临时措施的草案尚未生效),而部分裁决作为最终裁决的一部分具有强制执行力则是无疑的。前者主要是对程序性问题的决定,对当事人的实体权利不作判断,而后者仅限于对实体问题的处理。
;五 临时措施的种类;;(1) 命令争议标的物的占有者继续占有并保管好该标的物,或将其交由专门的保管人保管,在某些法系,可以扣押该标的物。
(2) 当申请方提供与财产价值相当的担保时,命令被申请方将财产交给申请方,当最终裁决申请方的申请无依据时,被申请方可执行该担保。
(3) 命令一方向另一方提供某种信息,以便信息的获得者可以继续进行或完成某项工作。
(4)命令在第三方的主持下完成对易灭失物品的变卖。
(5) 指定负责管理收益财产的管理人,管理费用由仲裁庭指定的一方负担。
(6) 命令采取适当行为以避免某项权利的损失,例如缴纳注册商标年费以延长商标权等等。
;;(1) 命令冻结争议中的待决财产、命令不得将争议财产或其他标的物转移出仲裁庭管辖范围之外、以及命令不得处置位于仲裁裁决执行地的财产。
(2) 裁定第三者掌管的财产属于仲裁中的一方当事人,例如阻止银行将一方当事人的资金发放给其他人。
(3) 对争议价值进行担保,例如将一笔钱存入指定的银行账户、将特定财产提存或由第三人提供担保。
(4) 对仲裁费用提供担保,例如向仲裁庭缴存一定数目的金钱、债券或提供其他担保,其数量一般以被申请方在申请方败诉时所支出的费用为限。
;;六 临时措施的实施条件;(二)单方临时措施的实施条件
单方临时措施在内容和形式上都与一般临时措施无异,其与一般临时措施的区别仅在于单方临时措施的采取是不预先通知该临时措施所针对的另一方当事人的突然袭击,一般必须有紧急情况,目的在于避免该措施所针对的当事采取行动使该临时措施无法实现。《国际商事仲裁示范法》关于仲裁庭采取临时措施的权力的第17条修订草案第7款规定:
(1) 除非各方当事人另有约定,仲裁庭可在非常情况下,在下述情形下准予采取临时保全措施,而不通知受该措施影响的当事人:
;;对各国及地区在仲裁庭是否有权作出临时措施的做法的总结归类;(二)法院和仲裁庭都有权采取此类措施
众多仲裁协会(委员会)的仲裁规则都规定仲裁庭和法院都有权采取临时措施,当事人在仲裁庭组成以后或向仲裁庭提交仲裁申请以后再向司法机关申请临时措施并不构成对仲裁协议的违反。例如:美国仲裁协会国际仲裁规则第21条规定,司法机构和仲裁庭均可接受当事人的保全申请并决定是否采取临时性的保全措施。此外,国际商事仲裁示范法第9条、第17条、联合国国际贸易法委员会仲裁规则第26条第3款、欧洲国际商事仲裁公约、《解决投资争端国际中心仲裁规则》第39条第1、5项和《世界知识产权组织仲裁中心仲裁规则》第39条第1、2、3项,都规定在程序的任何时候,一方当事人可请求仲裁庭采取保全其权利的临时措施,或当事人请求司法机关或其他机构在程序开始之前或进行过程中采取临时措施以保全他们各自的权益。
;国际上大多数国家的仲裁法也允许仲裁庭和法院共享采取临时措施的权力。如美国修订后的《统一仲裁法》第8条规定,在仲裁员被选定和被授权前,为保护仲裁程序的效率,法院可发布采取临时救济的命令;仲裁员被指定和授权后,由仲裁员发布采取临时救济措施的命令,以保护仲裁程序的效率及争议解决的速度和公正性;在情况紧急而仲裁员不能及时行事或仲裁员无法提供足够的救济的前提下,一方当事人可向法院申请采取临时救济措施。泰国《仲裁法》第18条,荷兰仲裁法(节选自荷兰民事诉讼法典)第1022条,韩
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