建筑施工企业相关法律风险2012课件.pptVIP

建筑施工企业相关法律风险;选题的原因 1、可能会遇到建筑施工企业诊断； 2、这些风险本身很普遍且容易被忽略； 3、之前有类似的法务经历。;工程主体： 1、建设单位（业主） 施工前的各项义务（质量监督手续、施工许可、施工图纸审查、委托监理） 2、勘察设计单位（资质、人员资格和配备） 3、施工单位（总承包、专业分包、劳务分包） 4、监理单位（义务：资质、项目人员资格、到位情况等） 职责：材料、设备配件的投入和质量审核、分包方资质、重点施工工序、质量监管等;一、招投标的合规性;一、招投标的合规性;（一）项目的合法性; （2）工程瑕疵——发包他人工程需要经追认 无处分权人发包他人工程订立的合同效力待定。在工程实践中，上述情况也是有发生，例如： 在装饰装修工程中，承租人尚未与出租人签订租赁合同，便与承包人签订装饰装修合同，此时的装饰装修合同因承租人并非工程所有人而效力待定。; 法律后果： 未获规划许可工程签订合同无保障。 需要说明的是，如果只是未取得施工许可证，是不影响施工合同效力的。 违法项目存在极大的资金回收风险。;一、招投标的合规性;（二）招标程序的合法性; 规模标准：《工程建设项目招标范围和规模标准规定》规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目（主要是关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目），包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标： ;A、施工单项合同估算价在２００万元人民币以上的； B、重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在１００万元人民币以上的； C、勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在５０万元人民币以上的； D、单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在３０００万元人民币以上的。;【提示】项目资金得不到保障，存在资金风险；且招标程序不合法往往无法备案，这将引起一系列问题。;（三）投标程序的合法性;（三）投标程序的合法性;（三）投标程序的合法性;2、法律后果： （1）串通投标的法律责任： 投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员以及其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十一下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照；构成犯罪的，应依法追究刑事责任。给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。行为影响中标结果的，中标无效。;（2）骗取中标的法律责任 投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 依法必须进行招标的项目的投标人有前款所列行为尚未构成犯罪的，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十一下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至三年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。 行为影响中标结果的，中标无效。;（四）招投标过程中的其他问题;（2）签订合同前违反招投标文件承诺应承担缔约过失责任。 《合同法》第42条规定，“违背诚实信用原则的行为”给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任，即承担缔约过失责任。 参照《最高院合同法解释二》第8条的精神，合同成立但尚未生效阶段未按约依法与中标人签订合同的，如招标人改变中标结果，或者中标人放弃中标项目的，均应该承担缔约责任，应该赔偿向对方因此造成的损失。 ;【案例】轻信发包人中标承诺遭受损失 应某民营商场工程发包人的招标邀请，甲公司制作了标书并缴纳了投标保证金。之后发包人告知其已中标要求其做好施工准备，并与其签订了协议，约定由其承建该项目，在中标通知书发出后，以该协议为基础签订正式合同。甲公司与多家供应商签订了材料采购合同，并支付了定金。但中标结果为甲公司未中标。;《招标投标法》第43条规定：“在确定中标人之前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。” 法院最终认定，该工程虽然属于不必须招标工程，但已经公开招标。投标人在开标后定标前与招标人签订的协议是串标行为，应认定为无效。合同无效，根据《合同法》第58条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”的规定，招标人应返还投标人支付的投标保证金及其他相关费用。招投标双方均应对损失承担相应的过错责任。;一、招投标的合规性;（3）中标后合同签订前可就细节问题进行谈判 《招标投标法》第46