企业和公司法第六章课件.ppt

公司的设立;本章从公司设立的法律概念入手，介绍公司设立的原则、方式、条件、程序、效力以及公司的名称和住所等问题 。 第一节 公司设立概述 第二节 公司设立条件 第三节 公司设立程序 第四节 公司设立效力 第五节 公司的名称和住所 ;第一节 公司设立概述 ; 一、公司设立的概念和特征;1.公司设立的概念 ;2.公司设立的法律特征 ;A.发起人的概念： ;B. 发起人与股东的区别：;相应地，法律对其也有不同于一般股东的特别限制，如发起人的权利必须公开，发起人须承担资本填补责任，发起人的股份在一定期限内不得转让，承担公司设立失败的风险和责任等。 通常情况，在公司成立之前称为发起人，公司成立后即称为股东。 ;C.确认发起人需符合四个要件：; 所谓公司成立，表示的是一种结果，是公司经过设立程序，具备法定条件，经政府主管机关核准登记，发给营业执照，依法取得法人资格的一种法律事实。 问题：公司设立与公司成立的区别？ ;A.发生阶段不同。 公司设立和成立体现公司依法取得主体资格的连续、完整的过程。 设立发生于营业执照签发之前；成立发生于公司被核准登记并签发营业执照之时。 因此，公司设立是过程，公司成立是结果，但不为设立的必然结果。 B.法律效力不同。; C.解决争议的依据不同 公司设立过程中，一般依照发起人之间订 立的设立协议来解决发起人之间的争议； 但关于公司是否成立的争议，一般依据有 关行政法规来解决，其性质是一种行政争 议，当事人可依法提起行政诉讼。 back ;二、设立行为的法律性质;三、公司设立的立法原则;我国公司设立的立法原则表现为准则主义与核准主义相结合。 在我国，拟设立公司的行业不同，其适用的设立原则是不同的。;须核准的特殊行业： ①涉及公共安全和特种行业的，如生产和经销爆破器材、烟花爆竹、消防器材、管制刀具、气枪等，经营复印、刻字等须经公安部门批准。 ②开办烟厂，经营卷烟、雪茄烟、烟丝的，须经烟草专卖局批准。 ③开办旅游企业或涉外旅游企业，开发营业性旅游项目须经旅游局批准。 ④开办印刷业、书刊出版和发行业须经新闻出版局批准。 ⑤制作录像带、经营录像制品的出版发行须经电影电视部批准。;⑥开办建筑企业须经建委批准。 ⑦销售国画须经文化局批准。 ⑧经营文物须经文物局批准。 ⑨开办兽药生产、经营企业须经畜牧局批准。 ⑩食品经营须经卫生防疫部门批准。 …… 对于银行、保险、证券业须经银监会、保监会、证监会批准，并适用专门的审批程序。 对于股份有限公司，考虑到其股份发行涉及社会资金流向和众多股票投资者的合法权益，公司法明确规定一律适用核准设立主义。 ;第六条　设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。　　法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 back;四、公司设立的法定方式;1、发起设立; ③适用： 此种方式对社会公众利益影响相对较小，法律规定的程序比较简单，设立期限短、成本低；成立后的公司股东也具有稳定性和封闭性，因此较为适宜中小型公司。 我国有限责任公司必须采用发起方式设立；股份有限公司则既可以采用发起方式设立也可采取募集方式设立。 ;2、募集设立;③适用： 募集设立适用于股份公司，有限公司不可采取募集设立方式。 ④评价： 与发起设立相比，募集设立有利有弊： 其利在于：便于筹集资金。 其弊在于： A.监管严格，程序复杂； B.股权分散，不利控制； C.易生欺诈，易损公益。;⑤法律限制： 针对募集设立方式的弊端，各国的公司立法多采取一定措施予以限制。例如我国公司法规定： A.发起设立分期出资的，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；在缴足前，不得向他人募集股份。 B.全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的百分之三十 。;C.募集设立的，发起人认购的股份应占发行资本总数的35%以上。 D.发起人的股份自公司成立1年内不得转让等。