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公司法律规制理念的选择 焱 公司法律规制理念的选择 刘智慧” 于雯雯“ 一、公司与公司法的历史演进考察 (一)公司与公司法的一般历史演进状况 公司的产生和发展经历了漫长的历史演进过程。现代公司的起源与商业发展和 国际贸易的繁荣有关，[13而合伙团体和法人实体的发展与结合最终导致了公司的 产生。[2] 1．公司形式的发展变迁——随交易需求而取舍。从公司形式来看，公司经历了 无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司等形式，现代 公司以有限责任公司和股份有限公司形式为主。 最早产生的公司形式是无限公司，其实就是赋予合伙以法人地位，公司股东仍 *中国政法大学民商经济法学院副教授。 **中国政法大学民商经济法学院硕士研究生。 [1]王文字：“进出公司法——几点跨领域的观察”，载王文杰主编：《月旦民商法研究：公司法发 展之走向》，清华大学出版社2004年版。 (2]有学者对合伙和法人实体的起源作过考察，认为古代简单商品经济条件下的主要企业形式是独 资企业和合伙组织。在罗马法中已经有公产合伙、特业合伙、所得合伙和隐名合伙等的具体规定。中世 纪出现了家庭经营团体的合伙形式，其合伙人大都为同～家庭内的成员，虽组织机构和管理已经日益完 备和严密，业务活动也相对稳定，其法律地位越来越独立于其成员，而开始具有公司的特点，但就法律 性质而言仍为合伙。在古罗马，虽然没有法人的概念和制度，但却具有一些类似于法人地位的实体存在， 例如国家、地方自治团体、寺院等宗教团体以及养老院等公益慈善团体。中世纪以后，许多组织根据皇 家颁发的特许状或政府的特别准许而成立并成为独立的法人实体，起初这种实体多为非经营性的，如牧 师会、寺院、自治城市等，后来一些贸易团体也取得了这种资格，尤其是其中从事海外贸易的开发性组 织。中世纪时英国的这种经济团体已经有了更大的独立性，具有了所有合伙人共同责任和共同免责的特 征(可参阅赵旭东主编：《公司法学》，高等教育出版社2003年版，第25页)。 [3]可见此时的“法人”主要指一种法律人格，具有独立的名称、独立的财产但并非独立承担责 任。 71．I Z 国际视野下公司法改革 组织演变而来。【43公司由无限责任股东和有限责任股东组成，无限责任股东负责公 司的经营管理，有限责任股东只提供资本，分享盈利。股份两合公司是股份有限公 司产生后于18世纪末产生的一种公司形式。股份有限责任公司起源于17世纪英国 和荷兰等国家设立的殖民公司。[5]此时的公司已经不再是合伙的商人，而变成合作 的资本所有者，股份也不再是参与冒险的权利，而变成了具有市场价格的永久性投 资。[6]股东以其投资于公司的财产数额承担风险责任。有限责任公司是最晚出现的 一种公司形式，于19世纪末产生于德国，[7]主要适应中小企业。有限责任公司一 经产生就先在欧美国家得到普遍推行，然后扩展到世界各国，并且成为公司发展的 趋势。由此可见，公司形式的发展变迁是一个历经实践检验并随交易需求予以选择 的过程。 2．公司立法的沿革——公司实践促生并促进立法。从公司立法的角度来看，现 代公司立法呈现出两个主要特点：①多以单行立法的形式出现；·②公司立法的修改 频繁。具有高度技术性的法律规范一般不会凭空产生，而多是实际交易规则的固定 化，而且，只有当某一领域的交易多次发生和重复后，才会产生对固定交易规则的 需求。一国的公司实践模式取决于诸多非法律因素，公司法实际上是对公司外部非 法律因素的能动反映的结果。公司法规范作为具有相当技术性的法律规范，只有大 规模的公司实践才需要固定精确和权威的规则，于是，各国对公司实践进行归纳总 结并生成了公司立法。此后，随着公司实践的发展，又对已经生成的公司立法不断 做出符合现实需要的修改。 具体而言，系统的公司立法肇始于19世纪中叶。英国1856年的《合股公司法》 Stock (