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中国公司法在国外制度中的借鉴——独立董事制度的借鉴摘要本文主要对我国公司法制度中的独立董事制度的形成及引入。独立董事制度是指在董事会中设立独立董事、以形成权力制衡与监督的一种制度。独立董事是从西方国家的非雇员董事或非执行董事发展而来。目前,独立董事越来越成为公司董事中的主要力量,在世界大多数国家和地区独立董事的作用日益受到重视,其在董事会中所占的比例也越来越高。独立董事制度的引入,将进一完善上市公司的法人治理结构,强化公司董事会的内部制约机制。 关键词：独立制度;上市公司；独立董事独立董事制度的起源独立董事制度（The Independent Director System）最早发端于美国。但美国与英国公司法均确立单层制的公司治理结构。也就是说，公司机关仅包括股东大会和董事会，无监事会之设。因此，独立董事在实际上行使了双层制中监事会的职能。而在德国、荷兰等国公司法确定的双层制下，公司由董事会负责经营管理，但要接受监事会的监督，董事也由监事会任命。美国上市公司董事会的席位在20世纪70年代之前，基本上为内部董事所把持。即使偶尔有些公司为外部董事设有一两个席位，外部董事往往由公司总裁的亲朋好友担任。其结果是，外部董事对公司总裁言听计从，唯唯诺诺，俨然好好先生。70年代初的水门事件丑闻促使美国证监会要求所有上市公司设立由独立董事组成的审计委员会，以审查财务报告、控制公司内部违法行为。纽约证券交易所、全美证券商协会、美国证券交易所也纷纷要求上市公司的董事会多数成员为独立董事。殆至1980年，企业圆桌会议、美国律师协会商法分会，不仅要求上市公司的董事会多数成员为独立董事，而且要求董事候选人的任命完全授权给由独立董事构成的提名委员会。到了90年代，大量经营效益滑坡的公司的总裁被独立董事们掌控的董事会扫地出门。在上市公司的董事会席位中，独立董事席位大约为三分之二。独立董事制度的引进与施行我国现行《公司法》创制时，主要是借鉴了日本的立法模式，并没有考虑到独立董事制度。1999年国家经贸委与中国证监会联合发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》要求在境外上市公司中设立独立董事制度；《上市公司章程指引》对于境内上市公司的独立董事则是采取了许可的态度，而并非鼓励的态度。2001年8月中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，强制要求所有上市公司必须按照《意见》规定，建立独立董事制度；同时，2004年9月中国证监会发布了《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》，进一步肯定并完善了独立董事制度，正在修改的《公司法》，草案中也明确规定了建立独立董事制度。由此可见，独立董事这种舶来品，正一步一步走入我国公司法人治理结构体系之中。独立董事制度是对我国上市公司治理结构的一种创新改革。美国公司法中，公司董事分内部董事和外部董事。只有与公司无关联的外部董事才叫做独立董事。独立董事就是在上市公司不担任除董事外的任何职务，并与公司及其他股东不存在妨碍其独立做出客观判断的利害关系。独立董事可以客观的对公司的发展、决定作出判断，同时可以勇于批评公司及股东、执行董事的错误，防止股东和执行董事对公司的发展作出私自行的操纵。在保护公司和股东利益，增加公司透明性方面，独立董事有着不可或缺的作用。在国外的很多国家都出现了公司对管理层和董事不信任的诉讼案，这意味着独立董事制度的施行是有很大的积极作用的。三、担任独立董事的条件：根据法律、行政法规及其他相关规定，具备担任上市公司董事的资格；具有《指导意见》所要求的独立性；具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；公司章程规定的其他条件；四、担任独立董事的资格：根据《指导意见》的规定，下列人员不得担任独立董事：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系家属、主要社会关系；直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；在直接或间接持有上市公司5%股份的股东单位或在上市公司前五名股东中任职的人员及其直系亲属；最近一年内曾经具有前三项所例举情形的人员；为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；公司章程规定的其他人员；中国证监会认定的其他人员；五、董事任期：独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任的时间不得超过6年。独立董事连续3次未亲自出席董事会议的，由股东会提请股东大会给予撤出。六、我国《公司法》中规定的独立董事我国《公司法》第一百二十二条规定上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。七、我国施行独立董事的意义在初期，我国的上市公司都是有国有企业转变而来的，“一股独大”的现象非常普遍。第一股东控股超过50%，拥有绝对